1. Pengantar
Pada tanggal 20 Mei 2015 Parlemen Eropa mengadopsi Arahan Anti Pencucian Uang Keempat. Berdasarkan Arahan ini, setiap negara anggota wajib membuat daftar UBO. Semua UBO perusahaan harus dicantumkan dalam daftar tersebut. Karena UBO akan mengkualifikasi setiap orang perseorangan yang secara langsung atau tidak langsung memegang lebih dari 25% saham perusahaan, yang bukan merupakan perusahaan yang terdaftar di pasar saham. Jika terjadi kegagalan dalam membuat UBO, pilihan terakhir adalah mempertimbangkan orang perseorangan dari personel pengelola yang lebih tinggi di perusahaan untuk menjadi UBO.
Di Belanda, register UBO harus dicantumkan sebelum 26 Juni 2017. Diharapkan register tersebut akan membawa banyak konsekuensi bagi iklim bisnis Belanda dan Eropa. Jika seseorang tidak ingin terkejut, gambaran yang jelas tentang perubahan yang akan datang akan sangat penting. Oleh karena itu, artikel ini akan mencoba menjelaskan konsep register UBO dengan menganalisis karakteristik dan implikasinya.
2. Konsep Eropa
Arahan Anti Pencucian Uang Keempat adalah produk buatan Eropa. Gagasan di balik pengenalan Arahan ini adalah bahwa Eropa ingin mencegah para pencuci uang dan penyandang dana teroris menggunakan pergerakan bebas modal saat ini dan kebebasan untuk memasok jasa keuangan untuk tujuan kriminal mereka. Sejalan dengan ini adalah keinginan untuk membangun identitas semua UBO, menjadi orang-orang dengan otoritas yang cukup besar. Register UBO hanya merupakan bagian dari perubahan yang diajukan oleh Arahan Anti Pencucian Uang Keempat dalam mencapai tujuannya.
Sebagaimana disebutkan, Arahan tersebut harus dilaksanakan sebelum 26 Juni 2017. Mengenai pendaftaran UBO, Arahan tersebut menguraikan kerangka kerja yang jelas. Arahan tersebut mewajibkan negara-negara anggota untuk memasukkan sebanyak mungkin badan hukum ke dalam cakupan undang-undang tersebut.
Menurut Arahan tersebut, tiga jenis otoritas harus memiliki akses ke data UBO dalam kasus apa pun: otoritas yang berwenang (termasuk otoritas pengawas) dan semua Unit Intelijen Keuangan, otoritas yang berkewajiban (termasuk lembaga keuangan, lembaga kredit, auditor, notaris, pialang dan penyedia layanan perjudian) dan semua orang atau organisasi yang dapat menunjukkan kepentingan yang sah.
Namun, negara-negara anggota bebas memilih daftar publik sepenuhnya. Istilah “otoritas yang berwenang” tidak dijelaskan lebih lanjut dalam Arahan tersebut. Karena alasan tersebut, Komisi Eropa meminta klarifikasi dalam usulan amandemennya terhadap Arahan tertanggal 5 Juli 2016.
Jumlah minimal informasi yang harus dimasukkan dalam register adalah sebagai berikut: nama lengkap, bulan kelahiran, tahun kelahiran, kebangsaan, negara tempat tinggal dan sifat serta tingkat kepentingan ekonomi yang dipegang oleh UBO. Selain itu, definisi istilah "UBO" sangat luas. Istilah ini tidak hanya mencakup kontrol langsung (berdasarkan kepemilikan) 25% atau lebih, tetapi juga kontrol tidak langsung lebih dari 25%. Kontrol tidak langsung berarti kontrol dengan cara lain selain melalui kepemilikan. Kontrol ini dapat didasarkan pada kriteria kontrol dalam perjanjian pemegang saham, kemampuan untuk memiliki dampak yang luas pada perusahaan atau kemampuan untuk, misalnya, menunjuk direktur.
3. Daftar di Belanda
Kerangka kerja Belanda untuk penerapan undang-undang tentang pendaftaran UBO sebagian besar diuraikan dalam surat kepada menteri Dijsselbloem tertanggal 10 Februari 2016. Mengenai badan usaha yang tercakup dalam persyaratan pendaftaran, surat tersebut menunjukkan bahwa hampir tidak ada jenis badan usaha Belanda yang ada yang tidak akan tersentuh, kecuali kepemilikan tunggal dan semua badan usaha publik. Perusahaan yang terdaftar juga dikecualikan.
Berbeda dengan tiga kategori orang dan otoritas yang berhak memeriksa informasi dalam daftar sebagaimana dipilih di tingkat Eropa, Belanda memilih daftar publik. Hal ini karena pendaftaran terbatas mengandung kerugian dalam hal biaya, kelayakan, dan verifikasi. Karena pendaftaran akan bersifat publik, empat perlindungan privasi akan dibangun di dalamnya:
3.1. Setiap pengguna informasi akan terdaftar.
3.2. Akses ke informasi tidak diberikan secara gratis.
3.3. Pengguna selain otoritas yang ditunjuk secara khusus (otoritas yang mencakup antara lain Bank Belanda, Pasar Keuangan Otoritas dan Kantor Pengawasan Keuangan) dan Unit Intelijen Keuangan Belanda hanya akan memiliki akses ke set data yang terbatas.
3.4. Dalam kasus risiko penculikan, pemerasan, kekerasan atau intimidasi, penilaian risiko per kasus akan mengikuti, di mana akan diperiksa apakah akses ke data tertentu dapat ditutup jika perlu.
Pengguna selain otoritas yang ditunjuk secara khusus dan AFM hanya dapat mengakses informasi berikut: nama, bulan kelahiran, kebangsaan, negara tempat tinggal dan sifat serta tingkat kepentingan ekonomi yang dipegang oleh pemilik manfaat. Minimum ini berarti bahwa tidak semua lembaga yang harus melakukan penelitian UBO wajib dapat memperoleh semua informasi yang diperlukan dari registri. Mereka harus mengumpulkan informasi ini sendiri dan menyimpan informasi ini dalam administrasi mereka.
Mengingat fakta bahwa otoritas yang ditunjuk dan FIU memiliki peran investigasi dan pengawasan tertentu, mereka akan memiliki akses ke data tambahan: (1) hari, tempat dan negara kelahiran, (2) alamat, (3) nomor layanan warga negara dan / atau nomor identifikasi pajak asing (TIN), (4) sifat, nomor dan tanggal dan tempat penerbitan dokumen dengan mana identitas diverifikasi atau salinan dokumen itu dan (5) dokumentasi yang mendukung mengapa seseorang memiliki status UBO dan ukuran bunga (ekonomi) yang sesuai.
Harapannya adalah Kamar Dagang akan mengelola daftar tersebut. Data akan sampai ke daftar tersebut melalui penyerahan informasi oleh perusahaan dan badan hukum itu sendiri. UBO tidak boleh menolak partisipasi dalam penyerahan informasi ini. Lebih jauh, otoritas yang berkewajiban juga, dalam arti tertentu, akan memiliki fungsi penegakan: mereka memiliki tanggung jawab untuk mengomunikasikan kepada daftar semua informasi yang mereka miliki, yang berbeda dari daftar tersebut.
Pihak berwenang yang diberi tanggung jawab di bidang pemberantasan pencucian uang, pendanaan teroris, dan bentuk-bentuk kejahatan keuangan dan ekonomi lainnya, tergantung pada besarnya tugas mereka, berhak atau diharuskan untuk menyerahkan data yang berbeda dari daftar. Belum jelas siapa yang akan secara resmi bertanggung jawab atas tugas penegakan hukum terkait penyerahan data UBO (yang benar) dan siapa yang (mungkin) berhak untuk mengeluarkan denda.
4. Sistem tanpa cacat?
Meskipun persyaratan ketat, undang-undang UBO tampaknya tidak kedap air dalam semua aspek. Ada beberapa cara yang dapat memastikan bahwa seseorang berada di luar lingkup registri UBO.
4.1. Tokoh kepercayaan
Seseorang dapat memilih untuk beroperasi melalui figur kepercayaan. Tokoh kepercayaan tunduk pada aturan yang berbeda di bawah arahan. Arahan juga mensyaratkan daftar untuk angka kepercayaan. Namun register khusus ini tidak akan dibuka untuk umum. Dengan cara ini, anonimitas orang-orang di balik perwalian tetap diamankan lebih jauh. Contoh angka kepercayaan adalah kepercayaan Anglo-Amerika dan kepercayaan Curaçao. Bonaire juga tahu angka yang sebanding dengan kepercayaan: DPF. Ini adalah jenis yayasan tertentu, yang, tidak seperti kepercayaan, memiliki kepribadian hukum. Ini diatur oleh undang-undang BES.
4.2. Transfer kursi
Arahan Anti Pencucian Uang Keempat menyebutkan yang berikut ini tentang penerapannya: "... perusahaan dan badan hukum lainnya yang didirikan di dalam wilayah mereka". Kalimat ini menyiratkan bahwa perusahaan, yang didirikan di luar wilayah negara anggota, tetapi kemudian memindahkan kursi perusahaan mereka ke negara anggota, tidak dicakup oleh undang-undang. Misalnya, orang dapat memikirkan konsep-konsep hukum populer seperti Jersey Ltd., BES BV dan American Inc. A DPF juga dapat memutuskan untuk memindahkan kursi yang sebenarnya ke Belanda dan untuk melanjutkan kegiatan sebagai DPF.
5. Perubahan yang akan terjadi?
Pertanyaannya adalah apakah Uni Eropa ingin meneruskan kemungkinan yang disebutkan di atas untuk menghindari undang-undang UBO. Namun, saat ini belum ada indikasi konkret bahwa perubahan akan terjadi pada poin ini dalam jangka pendek. Dalam usulannya yang diajukan pada tanggal 5 Juli, Komisi Eropa meminta beberapa perubahan dalam Arahan tersebut.
Usulan ini tidak mencakup perubahan yang berkaitan dengan hal tersebut di atas. Lebih jauh, belum jelas apakah perubahan yang diusulkan akan benar-benar dilaksanakan. Meskipun demikian, tidak salah untuk mempertimbangkan perubahan yang diusulkan dan kemungkinan bahwa perubahan lain akan dilakukan di kemudian hari. Empat perubahan utama yang saat ini diusulkan adalah sebagai berikut:
5.1. Komisi mengusulkan untuk membuat pendaftaran itu sepenuhnya publik. Ini berarti bahwa arahan akan disesuaikan pada titik akses oleh individu dan organisasi yang dapat menunjukkan minat yang sah. Di mana akses mereka sebelumnya dapat dibatasi pada data minimum yang disebutkan sebelumnya, registri sekarang akan sepenuhnya diungkapkan kepada mereka juga.
5.2. Komisi mengusulkan untuk mendefinisikan istilah "otoritas yang kompeten" sebagai berikut: ".. otoritas publik tersebut dengan tanggung jawab yang ditentukan untuk memerangi pencucian uang atau pendanaan teroris, termasuk otoritas pajak dan otoritas yang memiliki fungsi menyelidiki atau menuntut pencucian uang, pelanggaran terkait predikat terkait dan pendanaan teroris, melacak dan menyita atau membekukan dan menyita aset kriminal ”.
5.3. Komisi meminta transparansi yang lebih besar dan kemungkinan identifikasi UBO yang lebih baik melalui interkoneksi semua daftar nasional negara-negara anggota.
5.4. Komisi selanjutnya mengusulkan untuk, dalam beberapa kasus, menurunkan tingkat UBO dari 25% menjadi 10%. Ini akan menjadi kasus untuk badan hukum menjadi entitas non-keuangan pasif. Ini adalah ".. Entitas perantara yang tidak memiliki kegiatan ekonomi dan hanya melayani untuk menjauhkan pemilik manfaat dari aset".
5.5. Komisi menyarankan untuk mengubah batas waktu implementasi dari 26 Juni 2017 hingga 1 Januari 2017.
Kesimpulan
Pengenalan daftar publik UBO akan memiliki implikasi yang luas bagi perusahaan-perusahaan di negara-negara anggota. Orang-orang yang secara langsung atau tidak langsung memiliki lebih dari 25% saham (saham) perusahaan yang bukan perusahaan tercatat, akan dipaksa untuk melakukan banyak pengorbanan di bidang privasi, yang akan meningkatkan risiko pemerasan dan penculikan; meskipun Belanda telah mengindikasikan bahwa mereka akan melakukan yang terbaik untuk mengurangi risiko ini sebisa mungkin. Selain itu, beberapa instansi akan menerima tanggung jawab yang lebih besar terkait pemberitahuan dan pengiriman data yang berbeda dari data dalam daftar UBO.
Pengenalan daftar UBO mungkin berarti bahwa fokus akan beralih ke sosok perwalian, atau sah lembaga yang didirikan di luar negara anggota yang kemudian dapat memindahkan kedudukannya yang sebenarnya ke negara anggota. Tidak pasti apakah struktur ini akan tetap menjadi pilihan yang layak di masa mendatang. Amandemen yang diusulkan saat ini dari Arahan Anti Pencucian Uang Keempat belum memuat perubahan apa pun saat ini. Belanda, orang terutama harus memperhitungkan usulan untuk interkoneksi register nasional, kemungkinan perubahan persyaratan 25% dan kemungkinan tanggal penerapan awal.