Amandemen Baru Undang-Undang Pengawasan Kantor Perwalian Belanda dan pemberian domisili plus
Selama beberapa tahun terakhir sektor kepercayaan Belanda telah menjadi sektor yang sangat diatur. Kantor kepercayaan di Belanda berada di bawah pengawasan ketat. Alasan untuk ini adalah bahwa regulator pada akhirnya memahami dan menyadari bahwa kantor perwalian beresiko besar terlibat dalam pencucian uang atau melakukan bisnis dengan pihak-pihak yang curang. Untuk dapat mengawasi kantor-kantor kepercayaan dan untuk mengatur sektor ini, tindakan pengawasan kantor Trust Belanda (Wtt) mulai berlaku pada tahun 2004. Atas dasar undang-undang ini, kantor-kantor kepercayaan harus memenuhi beberapa persyaratan untuk dapat melakukan aktivitas mereka. Baru-baru ini amandemen lain terhadap Wtt diadopsi, yang mulai berlaku pada 1 Januari 2019. Amandemen legislatif ini mensyaratkan, antara lain, bahwa definisi penyedia domisili menurut Wtt telah menjadi lebih luas. Sebagai hasil dari amandemen ini, lebih banyak institusi berada dalam lingkup Wtt, yang dapat memiliki konsekuensi besar bagi institusi-institusi ini. Dalam artikel ini akan dijelaskan apa yang dimaksud dengan amandemen Wtt berkaitan dengan penyediaan domisili dan apa konsekuensi praktis dari amandemen dalam area ini.
1. Latar belakang tindakan pengawasan kantor Trust Belanda
Kantor perwalian adalah badan hukum, perusahaan atau perorangan yang, secara profesional atau komersial, menyediakan satu atau lebih layanan perwalian, dengan atau tanpa badan hukum atau perusahaan lain. Seperti yang ditunjukkan oleh nama Wtt, kantor perwalian tunduk pada pengawasan. Otoritas pengawas adalah Bank Sentral Belanda. Tanpa izin dari Bank Sentral Belanda, kantor perwalian tidak diizinkan beroperasi dari kantor di Belanda. Wtt mencakup, di antara subyek lainnya, definisi kantor perwalian dan persyaratan yang harus dipenuhi kantor perwalian di Belanda untuk mendapatkan izin. Wtt mengklasifikasikan lima kategori layanan kepercayaan. Organisasi yang menyediakan layanan ini didefinisikan sebagai kantor perwalian dan memerlukan izin menurut Wtt. Ini menyangkut layanan berikut:
- menjadi direktur atau mitra orang hukum atau perusahaan;
- memberikan alamat atau alamat pos, bersama dengan memberikan layanan tambahan (pemberian domisili plus);
- memanfaatkan perusahaan saluran untuk kepentingan klien;
- menjual atau menengahi dalam penjualan badan hukum;
- bertindak sebagai wali amanat.
Otoritas Belanda memiliki berbagai alasan untuk memperkenalkan Wtt. Sebelum pengenalan Wtt, sektor perwalian belum, atau hampir tidak, dipetakan, terutama yang berkaitan dengan kelompok besar kantor perwalian yang lebih kecil. Dengan memperkenalkan pengawasan, pandangan yang lebih baik tentang sektor kepercayaan dapat dicapai. Alasan kedua untuk memperkenalkan Wtt adalah bahwa organisasi internasional, seperti Financial Action Task Force, menunjukkan peningkatan risiko kantor trust untuk terlibat, antara lain, pencucian uang dan penghindaran fiskal. Menurut organisasi-organisasi ini, terdapat risiko integritas di sektor trust yang harus dikelola melalui regulasi dan pengawasan. Institusi internasional ini juga telah merekomendasikan langkah-langkah, termasuk prinsip kenali pelanggan Anda, yang berfokus pada operasi bisnis yang tidak dapat rusak dan di mana kantor kepercayaan perlu mengetahui dengan siapa mereka melakukan bisnis. Dimaksudkan untuk mencegah agar bisnis tersebut dilakukan dengan pihak penipuan atau kriminal. Alasan terakhir untuk memperkenalkan Wtt adalah bahwa pengaturan sendiri yang berkaitan dengan kantor perwalian di Belanda dianggap tidak cukup. Tidak semua kantor trust tunduk pada aturan yang sama, karena tidak semua kantor disatukan dalam satu cabang atau organisasi profesi. Selain itu, otoritas pengawas yang bisa memastikan penegakan aturan tidak ada. [1] Wtt kemudian memastikan bahwa peraturan yang jelas mengenai kantor perwalian didirikan dan bahwa masalah-masalah tersebut di atas ditangani.
2. Definisi penyediaan domisili plus layanan
Sejak diperkenalkannya Wtt pada tahun 2004, telah ada amandemen reguler terhadap undang-undang ini. Pada 6 November 2018, Senat Belanda mengadopsi amandemen baru atas Wtt. Dengan undang-undang pengawasan kantor Perwalian Belanda yang baru 2018 (Wtt 2018), yang mulai berlaku pada 1 Januari 2019, persyaratan yang harus dipenuhi oleh kantor perwalian menjadi lebih ketat dan otoritas pengawas memiliki lebih banyak sarana penegakan yang tersedia. Perubahan ini antara lain telah memperluas konsep 'pemberian domisili plus'. Di bawah Wtt lama, layanan berikut dianggap sebagai layanan kepercayaan: penyediaan alamat untuk badan hukum dalam kombinasi dengan pelaksanaan layanan tambahan. Ini juga disebut ketentuan domisili plus.
Pertama-tama, penting untuk memahami apa sebenarnya ketentuan domisili. Menurut Wtt, ketentuan domisili adalah penyediaan alamat pos atau alamat kunjungan, berdasarkan pesanan atau badan hukum, perusahaan atau orang perseorangan yang bukan milik kelompok yang sama dengan penyedia alamat. Jika entitas yang menyediakan alamat melakukan layanan tambahan selain ketentuan ini, kami berbicara tentang ketentuan domisili plus. Bersama-sama, kegiatan-kegiatan ini dianggap sebagai layanan kepercayaan menurut Wtt. Layanan tambahan berikut diperhatikan di bawah Wtt lama:
- memberikan saran atau memberikan bantuan dalam hukum privat, dengan pengecualian melakukan aktivitas penerimaan;
- memberikan saran pajak atau mengurus pengembalian pajak dan layanan terkait;
- melakukan kegiatan yang berkaitan dengan persiapan, penilaian atau audit akun tahunan atau pelaksanaan administrasi;
- merekrut direktur untuk badan hukum atau perusahaan;
- kegiatan tambahan lainnya yang ditentukan oleh perintah administrasi umum.
Ketentuan domisili bersama dengan pelaksanaan salah satu layanan tambahan yang disebutkan di atas dianggap layanan kepercayaan di bawah Wtt lama. Organisasi yang menyediakan kombinasi layanan ini harus memiliki izin sesuai dengan Wtt.
Di bawah Wtt 2018, layanan tambahan telah sedikit dimodifikasi. Sekarang menyangkut kegiatan berikut:
- memberikan nasihat hukum atau memberikan bantuan, dengan pengecualian melakukan kegiatan penerimaan;
- mengurus deklarasi pajak dan layanan terkait;
- melakukan kegiatan yang berkaitan dengan persiapan, penilaian atau audit akun tahunan atau pelaksanaan administrasi;
- merekrut direktur untuk badan hukum atau perusahaan;
- kegiatan tambahan lainnya yang ditentukan oleh perintah administrasi umum.
Jelas bahwa layanan tambahan di bawah Wtt 2018 tidak menyimpang banyak dari layanan tambahan di bawah Wtt lama. Definisi pemberian saran di bawah poin pertama sedikit diperluas dan pemberian saran pajak dikeluarkan dari definisi, tetapi selain itu menyangkut layanan tambahan yang hampir sama.
Namun demikian, ketika Wtt 2018 dibandingkan dengan Wtt lama, perubahan besar terkait dengan ketentuan domisili plus dapat dilihat. Berdasarkan pasal 3, paragraf 4, sub b Wtt 2018, dilarang melakukan kegiatan tanpa izin berdasarkan undang-undang ini, yang ditujukan untuk penyediaan alamat pos atau alamat kunjungan sebagaimana dimaksud pada bagian b dari definisi layanan perwalian, dan pada pelaksanaan layanan tambahan sebagaimana dimaksud dalam bagian itu, untuk kepentingan satu orang pribadi, badan hukum, atau perusahaan yang sama.[2]
Larangan ini muncul karena penyediaan domisili dan pelaksanaan layanan tambahan sering dipisahkan dalam praktik, yang berarti bahwa layanan ini tidak dilakukan oleh pihak yang sama. Sebagai gantinya, satu pihak misalnya melakukan layanan tambahan dan kemudian membawa klien berhubungan dengan pihak lain yang menyediakan domisili. Karena pelaksanaan layanan tambahan dan penyediaan domisili tidak dilakukan oleh pihak yang sama, pada prinsipnya kami tidak berbicara tentang layanan kepercayaan menurut Wtt yang lama. Dengan memisahkan layanan-layanan ini, juga tidak ada izin yang diperlukan sesuai dengan Wtt yang lama dan kewajiban untuk mendapatkan izin ini dengan demikian dihindari. Untuk mencegah pemisahan layanan kepercayaan ini di masa depan, larangan telah dimasukkan dalam pasal 3, paragraf 4, sub b Wtt 2018.
3. Konsekuensi praktis dari larangan memisahkan layanan kepercayaan
Menurut Wtt lama, kegiatan penyedia layanan yang memisahkan penyediaan tempat tinggal dan pelaksanaan kegiatan tambahan, dan memiliki layanan ini dilakukan oleh pihak yang berbeda, tidak termasuk dalam definisi layanan kepercayaan. Namun, dengan larangan dari pasal 3, paragraf 4, sub btttt 2018, juga dilarang bagi pihak-pihak yang memisahkan layanan perwalian untuk melakukan kegiatan semacam itu tanpa izin. Ini mensyaratkan bahwa pihak-pihak yang ingin terus melakukan kegiatan mereka dengan cara ini, memerlukan izin dan karenanya berada di bawah pengawasan Bank Nasional Belanda.
Larangan tersebut mensyaratkan bahwa penyedia layanan menyediakan layanan kepercayaan sesuai dengan Wtt 2018 ketika mereka melakukan kegiatan yang ditujukan untuk penyediaan domisili maupun pada pelaksanaan layanan tambahan. Oleh karena itu penyedia layanan tidak diperbolehkan untuk melakukan layanan tambahan dan selanjutnya membawa kliennya berhubungan dengan pihak lain yang menyediakan domisili, tanpa memiliki izin menurut Wtt. Selanjutnya, penyedia layanan tidak diizinkan bertindak sebagai perantara dengan membawa klien melakukan kontak dengan berbagai pihak yang dapat memberikan domisili dan melakukan layanan tambahan, tanpa izin.[3] Ini bahkan terjadi ketika perantara ini tidak menyediakan tempat tinggal sendiri, atau melakukan layanan tambahan.
4. Merujuk klien ke penyedia domisili tertentu
Dalam praktiknya, seringkali ada pihak yang melakukan layanan tambahan dan selanjutnya merujuk klien ke penyedia domisili tertentu. Sebagai imbalan untuk rujukan ini, penyedia domisili sering membayar komisi kepada pihak yang merujuk klien. Namun, menurut Wtt 2018, penyedia layanan tidak lagi diizinkan bekerja sama dan dengan sengaja memisahkan layanan mereka untuk menghindari Wtt. Ketika suatu organisasi melakukan layanan tambahan untuk klien, tidak diperbolehkan untuk merujuk klien ini ke penyedia domisili tertentu. Ini artinya menyiratkan bahwa ada kerja sama antara pihak-pihak yang bertujuan menghindari Wtt. Selain itu, ketika komisi diterima untuk referensi, jelas bahwa ada kerja sama antara pihak-pihak di mana layanan kepercayaan dipisahkan.
Artikel yang relevan dari Wtt berbicara tentang melakukan kegiatan bertujuan memberikan alamat pos atau alamat kunjungan dan melakukan layanan tambahan. Memorandum perubahan mengacu pada membawa klien dalam kontak dengan pihak yang berbeda. [4] Wtt 2018 merupakan undang-undang baru, sehingga saat ini belum ada putusan yudisial terkait dengan undang-undang tersebut. Lebih lanjut, literatur yang relevan hanya membahas tentang perubahan yang ditimbulkan oleh undang-undang ini. Artinya, hingga saat ini masih belum jelas bagaimana hukum akan berjalan dalam praktiknya. Akibatnya, kita tidak tahu pada saat ini tindakan mana yang sebenarnya termasuk dalam definisi 'ditujukan pada' dan 'membawa kontak dengan'. Oleh karena itu saat ini tidak mungkin untuk mengatakan tindakan mana yang secara tepat termasuk dalam larangan pasal 3, ayat 4, sub b Wtt 2018. Namun, dapat dipastikan bahwa ini adalah skala geser. Merujuk ke penyedia domisili tertentu dan menerima komisi untuk rujukan ini dianggap membawa klien berhubungan dengan penyedia domisili. Pemberian rekomendasi kepada penyedia tempat tinggal tertentu yang berpengalaman memiliki risiko, meskipun klien pada prinsipnya tidak langsung dirujuk ke penyedia tempat tinggal. Namun, dalam hal ini penyedia domisili tertentu yang dapat dihubungi klien disebutkan. Ada kemungkinan bagus bahwa ini akan dilihat sebagai 'menghubungkan klien' dengan penyedia domisili. Bagaimanapun, dalam hal ini klien tidak perlu berusaha sendiri untuk mencari penyedia tempat tinggal. Masih menjadi pertanyaan apakah kita berbicara tentang 'membawa klien berhubungan dengan' ketika klien dirujuk ke halaman pencarian Google yang terisi. Hal ini karena dalam melakukan hal tersebut, tidak ada penyedia domisili khusus yang direkomendasikan, namun lembaga tersebut memberikan nama penyedia domisili kepada klien. Untuk memperjelas tindakan mana yang sebenarnya termasuk dalam lingkup larangan, ketentuan hukum harus dikembangkan lebih lanjut dalam kasus undang-undang.
5. Kesimpulan
Jelas bahwa Wtt 2018 dapat memiliki konsekuensi besar bagi pihak-pihak yang melakukan layanan tambahan dan pada saat yang sama merujuk klien mereka ke pihak lain yang dapat memberikan domisili. Di bawah Wtt lama, lembaga-lembaga ini tidak termasuk dalam lingkup Wtt dan karenanya tidak memerlukan izin menurut Wtt. Namun, sejak Wtt 2018 mulai berlaku, ada larangan pada apa yang disebut pemisahan layanan kepercayaan. Mulai sekarang, lembaga-lembaga yang melakukan kegiatan yang berfokus pada penyediaan domisili dan pada pelaksanaan layanan tambahan, termasuk dalam ruang lingkup Wtt dan perlu mendapatkan izin sesuai dengan undang-undang ini. Dalam praktiknya, ada banyak organisasi yang melakukan layanan tambahan dan kemudian merujuk klien mereka ke penyedia domisili. Untuk setiap klien yang mereka referensikan, mereka menerima komisi dari penyedia domisili. Namun, sejak Wtt 2018 mulai berlaku, maka tidak lagi diizinkan bagi penyedia layanan untuk bekerja sama dan dengan sengaja memisahkan layanan untuk menghindari Wtt. Organisasi yang bekerja atas dasar ini, oleh karena itu harus melihat dengan kritis kegiatan mereka. Organisasi-organisasi ini memiliki dua pilihan: mereka menyesuaikan kegiatan mereka, atau mereka berada dalam lingkup Wtt dan karenanya memerlukan izin dan tunduk pada pengawasan Bank Sentral Belanda.
Kontak
Jika Anda memiliki pertanyaan atau komentar setelah membaca artikel ini, jangan ragu untuk menghubungi Mr. Ruby van Kersbergen, pengacara di Law & More melalui ruby.van.kersbergen@lawandmore.nl, atau mr. Tom Meevis, pengacara di Law & More melalui tom.meevis@lawandmore.nl, atau hubungi +31 (0) 40-3690680.
[1] K.Frielink, Toezicht Trustkantoren di Belanda, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Catatan van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Catatan van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Catatan van Wijziging).