Amandemen Baru Undang-Undang Pengawasan Kantor Perwalian Belanda dan pemberian domisili plus
Selama beberapa tahun terakhir, sektor perwalian Belanda telah menjadi sektor yang sangat diatur. Kantor perwalian di Belanda berada di bawah pengawasan ketat. Alasannya adalah karena regulator akhirnya memahami dan menyadari bahwa kantor perwalian berisiko besar terlibat dalam pencucian uang atau melakukan bisnis dengan pihak yang melakukan penipuan. Agar dapat mengawasi kantor perwalian dan mengatur sektor tersebut, Undang-Undang Pengawasan Kantor Perwalian Belanda (Wtt) mulai berlaku pada tahun 2004.
Atas dasar ini hukum, kantor perwalian harus memenuhi beberapa persyaratan agar dapat menjalankan kegiatannya. Baru-baru ini, amandemen lain terhadap UU WTT diadopsi, yang mulai berlaku pada tanggal 1 Januari 2019. Amandemen legislatif ini mencakup, antara lain, bahwa definisi penyedia tempat tinggal menurut UU WTT telah menjadi lebih luas.
Sebagai hasil dari amandemen ini, lebih banyak lembaga yang masuk dalam cakupan UU Kependudukan, yang dapat berdampak besar bagi lembaga-lembaga ini. Dalam artikel ini akan dijelaskan apa saja yang termasuk dalam amandemen UU Kependudukan terkait pemberian domisili dan apa saja akibat praktis dari amandemen tersebut dalam area ini.
1. Latar belakang tindakan pengawasan kantor Trust Belanda
Kantor perwalian adalah badan hukum, perusahaan atau orang perseorangan yang, secara profesional atau komersial, menyediakan satu atau lebih layanan perwalian, dengan atau tanpa badan hukum atau perusahaan lain. Seperti yang sudah ditunjukkan oleh nama Wtt, kantor perwalian tunduk pada pengawasan. Otoritas pengawas adalah Bank Sentral Belanda. Tanpa izin dari Bank Sentral Belanda, kantor perwalian tidak diperbolehkan beroperasi dari kantor di Belanda.
Wtt mencakup, antara lain, definisi kantor perwalian dan persyaratan yang harus dipenuhi oleh kantor perwalian di Belanda untuk memperoleh izin. Wtt mengklasifikasikan lima kategori layanan perwalian. Organisasi yang menyediakan layanan ini didefinisikan sebagai kantor perwalian dan memerlukan izin menurut Wtt. Hal ini menyangkut layanan berikut:
- menjadi direktur atau mitra orang hukum atau perusahaan;
- memberikan alamat atau alamat pos, bersama dengan memberikan layanan tambahan (pemberian domisili plus);
- memanfaatkan perusahaan saluran untuk kepentingan klien;
- menjual atau menengahi dalam penjualan badan hukum;
- bertindak sebagai wali amanat.
Pihak berwenang Belanda memiliki berbagai alasan untuk memperkenalkan Wtt. Sebelum diperkenalkannya Wtt, sektor perwalian belum atau hampir tidak pernah dipetakan, khususnya yang berkaitan dengan kelompok besar kantor perwalian yang lebih kecil. Dengan memperkenalkan pengawasan, pandangan yang lebih baik terhadap sektor perwalian dapat dicapai.
Alasan kedua untuk memperkenalkan Wtt adalah bahwa organisasi internasional, seperti Gugus Tugas Aksi Keuangan, menunjukkan peningkatan risiko bagi kantor perwalian untuk terlibat dalam, antara lain, pencucian uang dan penghindaran fiskal. Menurut organisasi-organisasi ini, ada risiko integritas di sektor perwalian yang harus dikelola melalui regulasi dan pengawasan. Lembaga-lembaga internasional ini juga telah merekomendasikan langkah-langkah, termasuk prinsip kenali pelanggan Anda, yang berfokus pada operasi bisnis yang tidak korup dan di mana kantor perwalian perlu mengetahui dengan siapa mereka berbisnis. Tujuannya adalah untuk mencegah agar bisnis dilakukan dengan pihak-pihak yang curang atau kriminal.
Alasan terakhir untuk memperkenalkan Wtt adalah karena pengaturan diri terkait kantor perwalian di Belanda dianggap tidak memadai. Tidak semua kantor perwalian tunduk pada aturan yang sama, karena tidak semua kantor tergabung dalam satu cabang atau organisasi profesi. Selain itu, tidak ada otoritas pengawas yang dapat memastikan penegakan aturan.[1] Wtt kemudian memastikan bahwa regulasi yang jelas terkait kantor perwalian ditetapkan dan bahwa masalah-masalah yang disebutkan di atas ditangani.
2. Definisi penyediaan domisili plus layanan
Sejak diperkenalkannya Wtt pada tahun 2004, telah ada amandemen reguler terhadap undang-undang ini. Pada 6 November 2018, Senat Belanda mengadopsi amandemen baru atas Wtt. Dengan undang-undang pengawasan kantor Perwalian Belanda yang baru 2018 (Wtt 2018), yang mulai berlaku pada 1 Januari 2019, persyaratan yang harus dipenuhi oleh kantor perwalian menjadi lebih ketat dan otoritas pengawas memiliki lebih banyak sarana penegakan yang tersedia. Perubahan ini antara lain telah memperluas konsep 'pemberian domisili plus'. Di bawah Wtt lama, layanan berikut dianggap sebagai layanan kepercayaan: penyediaan alamat untuk badan hukum dalam kombinasi dengan pelaksanaan layanan tambahan. Ini juga disebut ketentuan domisili plus.
Pertama-tama, penting untuk memahami apa sebenarnya ketentuan domisili. Menurut Wtt, ketentuan domisili adalah penyediaan alamat pos atau alamat kunjungan, berdasarkan pesanan atau badan hukum, perusahaan atau orang perseorangan yang bukan milik kelompok yang sama dengan penyedia alamat. Jika entitas yang menyediakan alamat melakukan layanan tambahan selain ketentuan ini, kami berbicara tentang ketentuan domisili plus. Bersama-sama, kegiatan-kegiatan ini dianggap sebagai layanan kepercayaan menurut Wtt. Layanan tambahan berikut diperhatikan di bawah Wtt lama:
- memberikan saran atau memberikan bantuan dalam hukum privat, dengan pengecualian melakukan aktivitas penerimaan;
- memberikan saran pajak atau mengurus pengembalian pajak dan layanan terkait;
- melakukan kegiatan yang berkaitan dengan persiapan, penilaian atau audit akun tahunan atau pelaksanaan administrasi;
- merekrut direktur untuk badan hukum atau perusahaan;
- kegiatan tambahan lainnya yang ditentukan oleh perintah administrasi umum.
Ketentuan domisili bersama dengan pelaksanaan salah satu layanan tambahan yang disebutkan di atas dianggap layanan kepercayaan di bawah Wtt lama. Organisasi yang menyediakan kombinasi layanan ini harus memiliki izin sesuai dengan Wtt.
Di bawah Wtt 2018, layanan tambahan telah sedikit dimodifikasi. Sekarang menyangkut kegiatan berikut:
- memberikan nasihat hukum atau memberikan bantuan, dengan pengecualian melakukan kegiatan penerimaan;
- mengurus deklarasi pajak dan layanan terkait;
- melakukan kegiatan yang berkaitan dengan persiapan, penilaian atau audit akun tahunan atau pelaksanaan administrasi;
- merekrut direktur untuk badan hukum atau perusahaan;
- kegiatan tambahan lainnya yang ditentukan oleh perintah administrasi umum.
Jelas bahwa layanan tambahan di bawah Wtt 2018 tidak menyimpang banyak dari layanan tambahan di bawah Wtt lama. Definisi pemberian saran di bawah poin pertama sedikit diperluas dan pemberian saran pajak dikeluarkan dari definisi, tetapi selain itu menyangkut layanan tambahan yang hampir sama.
Namun demikian, ketika Wtt 2018 dibandingkan dengan Wtt lama, perubahan besar terkait dengan ketentuan domisili plus dapat dilihat. Berdasarkan pasal 3, paragraf 4, sub b Wtt 2018, dilarang melakukan kegiatan tanpa izin berdasarkan undang-undang ini, yang ditujukan untuk penyediaan alamat pos atau alamat kunjungan sebagaimana dimaksud pada bagian b dari definisi layanan perwalian, dan pada pelaksanaan layanan tambahan sebagaimana dimaksud dalam bagian itu, untuk kepentingan satu orang pribadi, badan hukum, atau perusahaan yang sama.
[2]Larangan ini muncul karena penyediaan tempat tinggal dan pelaksanaan layanan tambahan seringkali dipisahkan dalam praktik, yang berarti bahwa layanan tersebut tidak dilakukan oleh pihak yang sama.
Sebaliknya, satu pihak misalnya melakukan layanan tambahan dan kemudian mempertemukan klien dengan pihak lain yang menyediakan domisili. Karena pelaksanaan layanan tambahan dan penyediaan domisili tidak dilakukan oleh pihak yang sama, pada prinsipnya kita tidak berbicara tentang layanan perwalian menurut Wtt lama. Dengan memisahkan layanan ini, tidak diperlukan pula izin menurut Wtt lama dan kewajiban untuk memperoleh izin ini pun dapat dihindari. Untuk mencegah pemisahan layanan perwalian ini di masa mendatang, larangan telah dimasukkan dalam pasal 3, paragraf 4, sub b Wtt 2018.
3. Konsekuensi praktis dari larangan memisahkan layanan kepercayaan
Menurut UU Perwalian lama, kegiatan penyedia jasa yang memisahkan pemberian tempat tinggal dan pelaksanaan kegiatan tambahan, dan yang layanannya dilakukan oleh pihak yang berbeda, tidak termasuk dalam pengertian jasa perwalian. Akan tetapi, dengan adanya larangan dalam pasal 3 ayat 4 sub b UU Perwalian 2018, maka pihak yang memisahkan jasa perwalian juga dilarang melakukan kegiatan tersebut tanpa izin.
Hal ini mengharuskan pihak-pihak yang ingin terus menjalankan kegiatannya dengan cara ini, memerlukan izin dan karenanya juga berada di bawah pengawasan Bank Nasional Belanda. Larangan tersebut mengharuskan penyedia layanan menyediakan layanan perwalian menurut Wtt 2018 ketika mereka menjalankan kegiatan yang ditujukan untuk penyediaan tempat tinggal dan pelaksanaan layanan tambahan.
Oleh karena itu penyedia layanan tidak diperbolehkan untuk melakukan layanan tambahan dan selanjutnya membawa kliennya berhubungan dengan pihak lain yang menyediakan domisili, tanpa memiliki izin menurut Wtt. Selanjutnya, penyedia layanan tidak diizinkan bertindak sebagai perantara dengan membawa klien melakukan kontak dengan berbagai pihak yang dapat memberikan domisili dan melakukan layanan tambahan, tanpa izin.[3] Ini bahkan terjadi ketika perantara ini tidak menyediakan tempat tinggal sendiri, atau melakukan layanan tambahan.
4. Merujuk klien ke penyedia domisili tertentu
Dalam praktiknya, sering kali ada pihak yang memberikan layanan tambahan dan selanjutnya merujuk klien ke penyedia domisili tertentu. Sebagai imbalan atas rujukan ini, penyedia domisili sering kali membayar komisi kepada pihak yang merujuk klien. Namun, menurut Wtt 2018, penyedia layanan tidak lagi diizinkan untuk bekerja sama dan dengan sengaja memisahkan layanan mereka untuk menghindari Wtt.
Ketika sebuah organisasi memberikan layanan tambahan untuk klien, organisasi tersebut tidak diperbolehkan merujuk klien tersebut ke penyedia domisili tertentu. Hal ini menyiratkan adanya kerja sama antara pihak-pihak yang bertujuan untuk menghindari Wtt. Selain itu, ketika komisi diterima untuk rujukan, jelas terlihat adanya kerja sama antara pihak-pihak yang memisahkan layanan perwalian.
Artikel yang relevan dari Wtt berbicara tentang melakukan kegiatan bertujuan memberikan alamat pos atau alamat kunjungan dan melakukan layanan tambahan. Memorandum perubahan mengacu pada membawa klien dalam kontak dengan berbagai pihak.[4] UU Wtt 2018 merupakan UU yang masih baru, sehingga pada saat ini belum ada putusan pengadilan yang terkait dengan UU ini. Lebih lanjut, kajian pustaka yang relevan hanya membahas perubahan-perubahan yang ditimbulkan oleh UU ini.
Artinya, saat ini, belum jelas bagaimana tepatnya undang-undang ini akan berlaku dalam praktik. Akibatnya, saat ini kita tidak tahu tindakan mana yang termasuk dalam definisi 'ditujukan untuk' dan 'membawa kontak dengan'. Oleh karena itu, saat ini tidak mungkin untuk mengatakan tindakan mana yang termasuk dalam larangan pasal 3, paragraf 4, sub b Wtt 2018. Namun, yang pasti ini adalah skala geser. Merujuk ke penyedia domisili tertentu dan menerima komisi untuk rujukan ini dianggap sebagai membawa klien untuk berhubungan dengan penyedia domisili.
Rekomendasi penyedia domisili tertentu yang sudah berpengalaman dengan klien mengandung risiko, meskipun pada prinsipnya klien tidak dirujuk langsung ke penyedia domisili. Akan tetapi, dalam kasus ini disebutkan penyedia domisili tertentu yang dapat dihubungi klien. Ada kemungkinan besar hal ini akan dianggap sebagai 'membawa klien berhubungan' dengan penyedia domisili. Lagi pula, dalam kasus ini klien tidak perlu berusaha sendiri untuk mencari penyedia domisili.
Masih menjadi pertanyaan apakah kita berbicara tentang 'membawa klien untuk berhubungan dengan' saat klien dirujuk ke halaman pencarian Google yang telah diisi. Hal ini karena dalam melakukannya, tidak ada penyedia domisili tertentu yang direkomendasikan, tetapi lembaga tersebut memberikan nama-nama penyedia domisili kepada klien. Untuk memperjelas tindakan mana yang termasuk dalam ruang lingkup larangan, ketentuan hukum harus dikembangkan lebih lanjut dalam yurisprudensi.
5. Kesimpulan
Jelas bahwa UU Wtt 2018 dapat berdampak besar bagi pihak-pihak yang memberikan layanan tambahan dan sekaligus merujuk kliennya ke pihak lain yang dapat memberikan domisili. Berdasarkan UU Wtt lama, lembaga-lembaga tersebut tidak termasuk dalam cakupan UU Wtt dan karenanya tidak memerlukan izin menurut UU Wtt. Akan tetapi, sejak UU Wtt 2018 mulai berlaku, ada larangan atas apa yang disebut pemisahan layanan perwalian.
Mulai saat ini, lembaga yang melakukan kegiatan yang berfokus pada pemberian domisili dan pemberian layanan tambahan, termasuk dalam lingkup WTT dan perlu memperoleh izin sesuai undang-undang ini. Dalam praktiknya, ada banyak lembaga yang melakukan layanan tambahan dan kemudian merujuk klien mereka ke penyedia domisili. Untuk setiap klien yang mereka referensikan, mereka menerima komisi dari penyedia domisili.
Namun, sejak Wtt 2018 mulai berlaku, penyedia layanan tidak lagi diizinkan untuk bekerja sama dan secara sengaja memisahkan layanan untuk menghindari Wtt. Oleh karena itu, organisasi yang bekerja atas dasar ini harus mencermati secara kritis kegiatan mereka. Organisasi-organisasi ini memiliki dua pilihan: menyesuaikan kegiatan mereka, atau masuk dalam cakupan Wtt dan karenanya memerlukan izin dan tunduk pada pengawasan Bank Sentral Belanda.
Kontak
Jika Anda memiliki pertanyaan atau komentar setelah membaca artikel ini, jangan ragu untuk menghubungi Mr. Ruby van Kersbergen, pengacara di Law & More melalui [email dilindungi], atau Tuan Tom Meevis, pengacara di Law & More melalui [email dilindungi], atau hubungi +31 (0)40-3690680.
[1] K.Frielink, Toezicht Trustkantoren di Belanda, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Catatan van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Catatan van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Catatan van Wijziging).
