Bagi para pengusaha, memperoleh keamanan finansial sangatlah penting. Ketika Anda membuat perjanjian dengan pihak lain, Anda ingin memastikan bahwa pihak lawan memenuhi kewajiban pembayaran kontraktualnya. Jika Anda menyediakan pembiayaan atau melakukan investasi untuk kepentingan orang lain, Anda juga menginginkan jaminan bahwa jumlah yang Anda berikan pada akhirnya akan dibayarkan kembali.

Dengan kata lain, Anda ingin memperoleh keamanan finansial. Memperoleh keamanan finansial memastikan bahwa pemberi pinjaman memiliki agunan saat ia menyadari bahwa klaimnya tidak akan dipenuhi. Ada berbagai kemungkinan bagi pengusaha dan perusahaan untuk memperoleh keamanan finansial. Dalam artikel ini, beberapa kewajiban, escrow, jaminan (perusahaan induk), deklarasi 403, hipotek, dan gadai akan dibahas.

1. Beberapa tanggung jawab

Dalam kasus tanggung jawab bersama, yang juga disebut tanggung jawab bersama, secara tegas tidak ada jaminan yang dikeluarkan, tetapi ada debitur bersama yang memikul tanggung jawab atas debitur lainnya. Tanggung jawab bersama berasal dari pasal 6:6 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda. Contoh tanggung jawab bersama dalam hubungan perusahaan adalah mitra persekutuan yang bertanggung jawab secara sendiri-sendiri atas utang persekutuan atau direktur badan hukum yang, dalam keadaan tertentu, dapat dianggap bertanggung jawab secara pribadi atas utang perusahaan. Tanggung jawab bersama sering kali ditetapkan sebagai jaminan dalam perjanjian antara para pihak.

Aturan praktisnya adalah, ketika suatu prestasi yang berasal dari suatu perjanjian jatuh tempo oleh dua atau lebih debitur, mereka masing-masing terikat untuk bagian yang sama. Oleh karena itu, mereka hanya dapat diwajibkan untuk memenuhi bagian mereka sendiri dari perjanjian tersebut. Namun, beberapa kewajiban merupakan pengecualian terhadap aturan ini. Dalam kasus beberapa kewajiban, ada prestasi yang harus dilakukan oleh dua atau lebih debitur, tetapi di mana masing-masing debitur secara individual dapat diminta untuk melakukan seluruh prestasi.

Kreditur berhak atas pemenuhan seluruh perjanjian dari setiap debitur. Oleh karena itu, kreditur dapat memilih debitur mana yang ingin ditujunya dan kemudian dapat menuntut jumlah penuh yang harus dibayarkan dari debitur tersebut. Ketika salah satu debitur membayar seluruh jumlah, para debitur lainnya tidak berutang apa pun kepada kreditur lagi.

1.1 Hak untuk meminta bantuan

Debitor secara internal bertanggung jawab untuk membayar satu sama lain, sehingga hutang yang dibayarkan oleh satu debitur harus diselesaikan di antara semua debitur. Ini disebut hak untuk meminta bantuan. Hak bantuan adalah hak debitur untuk mengklaim kembali apa yang telah ia bayar untuk orang lain yang bertanggung jawab. Ketika seorang debitur sangat bertanggung jawab untuk membayar hutang dan dia membayar hutang penuh, dia mendapatkan hak untuk memulihkan hutang ini dari rekan debiturnya.

Jika seorang debitur tidak lagi berkewajiban bertanggung jawab atas pembiayaan yang telah ia lakukan bersama dengan debitor lain, ia dapat meminta kreditor secara tertulis untuk mengeluarkannya dari beberapa kewajiban. Contoh dari ini adalah situasi di mana debitur telah menandatangani perjanjian pinjaman bersama dengan mitra, tetapi ingin meninggalkan perusahaan. Dalam hal ini, pemberhentian tertulis atas beberapa pertanggungjawaban harus selalu dilakukan oleh kreditor; komitmen lisan dari rekan debitor Anda bahwa mereka akan membayar hutang tidak cukup. Jika Anda co-debitor tidak dapat atau tidak memenuhi perjanjian lisan ini, kreditor masih dapat mengklaim seluruh utang dari Anda. 

1.2. Persyaratan persetujuan

Pasangan suami istri atau pasangan terdaftar dari debitur yang bertanggung jawab secara terpisah dilindungi oleh hukum. Menurut pasal 1:88 ayat 1 sub c Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda, seorang suami atau istri memerlukan persetujuan dari suami atau istri lainnya untuk mengadakan perjanjian yang mengikatnya sebagai debitur bersama yang bertanggung jawab secara terpisah, selain dalam kegiatan bisnis normal suatu perusahaan. Inilah yang disebut persyaratan persetujuan. Pasal ini dimaksudkan untuk melindungi suami atau istri dari tindakan hukum yang dapat menimbulkan risiko keuangan yang besar.

Jika seorang kreditor menganggap debitur bersama bertanggung jawab secara tanggung renteng atas seluruh klaim, hal ini juga dapat berdampak pada pasangan debitur bersama. Namun, ada pengecualian pada persyaratan persetujuan ini. Menurut pasal 1:88 ayat 5 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda, persetujuan tidak diperlukan ketika direktur perseroan terbatas publik atau perseroan terbatas swasta (Dutch NV and BV) membuat perjanjian, sementara direktur ini, sendiri atau bersama-sama dengan direktur lainnya, merupakan pemilik mayoritas saham dan jika perjanjian tersebut dibuat atas nama kegiatan bisnis normal perusahaan.

Dalam hal ini, ada dua persyaratan yang perlu dipenuhi: direktur adalah direktur pelaksana dan pemegang saham mayoritas atau memiliki saham mayoritas bersama dengan direktur lainnya dan perjanjian tersebut dibuat atas nama kegiatan bisnis normal perusahaan. Jika kedua persyaratan ini tidak terpenuhi, persyaratan persetujuan berlaku.

2. Eskro

Ketika suatu pihak membutuhkan jaminan bahwa klaim moneter akan dibayarkan, jaminan ini juga dapat diberikan melalui escrow.[1] Escrow berasal dari pasal 7:850 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda. Kita berbicara tentang escrow ketika suatu pihak ketiga mengikatkan dirinya kepada kreditor untuk suatu komitmen yang harus dipenuhi oleh pihak lain (debitur utama). Hal ini dilakukan dengan membuat perjanjian escrow. Pihak ketiga yang memberikan jaminan disebut penjamin.

Penjamin menanggung kewajiban terhadap kreditur debitur utama. Oleh karena itu, penjamin tidak menerima tanggung jawab atas utangnya sendiri, tetapi atas utang pihak lain dan secara pribadi memberikan jaminan untuk pembayaran utang ini. Penjamin bertanggung jawab dengan seluruh asetnya. Escrow dapat disepakati untuk pemenuhan kewajiban yang sudah ada, tetapi juga untuk pemenuhan kewajiban di masa mendatang.

Berdasarkan pasal 7:851 ayat 2 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda, kewajiban masa depan ini harus cukup dapat ditentukan pada saat escrow disepakati. Jika debitur utama tidak dapat memenuhi kewajibannya yang timbul dari perjanjian, kreditur dapat meminta penjamin untuk memenuhi kewajiban ini. Berdasarkan pasal 7:851 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda, escrow bergantung pada kewajiban debitur yang menjadi tujuan escrow disepakati. Oleh karena itu, escrow tidak ada lagi ketika debitur telah memenuhi kewajibannya yang timbul dari perjanjian utama.

Kreditur tidak dapat begitu saja meminta penjamin untuk membayar utangnya. Hal ini dikarenakan asas subsidiaritas berperan dalam escrow. Artinya, kreditur tidak dapat langsung meminta pembayaran kepada penjamin. Pertama-tama, penjamin tidak dapat dimintai pertanggungjawaban atas pembayaran sebelum debitur utama gagal memenuhi kewajibannya. Hal ini bersumber dari pasal 7:855 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata. Artinya, penjamin hanya dapat dimintai pertanggungjawaban oleh kreditur setelah kreditur terlebih dahulu meminta pertanggungjawaban kepada debitur utama.

Kreditur harus telah melakukan segala sesuatu yang diperlukan untuk membuktikan bahwa debitur, yang menjadi tanggungan penjamin, gagal memenuhi kewajiban pembayarannya. Dalam hal apa pun, kreditur harus mengirimkan surat pemberitahuan wanprestasi kepada debitur utama. Hanya jika debitur utama tetap gagal memenuhi kewajiban pembayaran setelah menerima surat pemberitahuan wanprestasi ini, kreditur dapat mengajukan banding kepada penjamin untuk memperoleh pembayaran. Akan tetapi, penjamin juga memiliki kemungkinan untuk membela diri terhadap tuntutan kreditur. Untuk tujuan ini, ia memiliki pembelaan yang sama dengan debitur utama, seperti penangguhan, pengampunan, atau banding atas ketidaksesuaian. Hal ini berasal dari pasal 7:852 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda.

2.1 Hak untuk meminta bantuan

Penjamin yang membayar utang debitur dapat menuntut kembali jumlah tersebut dari debitur. Oleh karena itu, hak regres juga berlaku untuk escrow. Dalam escrow, bentuk khusus hak regres berlaku, yaitu subrogasi. Aturan utamanya adalah bahwa klaim tidak berlaku lagi saat klaim tersebut dibayar. Namun, subrogasi merupakan pengecualian terhadap aturan ini. Dalam subrogasi, klaim dialihkan ke pemilik lain. Dalam kasus ini, pihak lain selain debitur membayar klaim kreditur.

Dalam escrow, klaim dibayarkan oleh pihak ketiga, yaitu penjamin. Namun, dengan membayar utang, klaim terhadap debitur tidak hilang, tetapi dialihkan dari kreditur ke penjamin yang membayar utang. Setelah pembayaran utang, penjamin dapat menagih jumlah tersebut dari debitur yang telah mengadakan perjanjian escrow. Subrogasi hanya dimungkinkan dalam kasus-kasus yang diatur oleh undang-undang. Subrogasi sehubungan dengan escrow dimungkinkan berdasarkan pasal 7:866 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata jo. pasal 6:10 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata.

2.2 bisnis dan escrow pribadi 

Terdapat perbedaan antara escrow bisnis dan escrow pribadi. Escrow bisnis adalah escrow yang dibuat dalam pelaksanaan profesi atau bisnis, escrow pribadi adalah escrow yang dibuat di luar pelaksanaan profesi atau bisnis. Baik badan hukum maupun orang perseorangan dapat membuat perjanjian escrow.

Contohnya adalah perusahaan induk yang membuat perjanjian escrow dengan bank untuk pembiayaan anak perusahaannya dan perusahaan induk yang membuat perjanjian escrow untuk memastikan pembayaran bunga hipotek oleh anak mereka dilakukan ke bank. Escrow tidak selalu harus dibuat atas nama bank, tetapi juga memungkinkan untuk membuat perjanjian escrow dengan kreditor lain.

Sering kali jelas apakah escrow bisnis atau swasta telah disepakati. Jika perusahaan mengadakan perjanjian escrow, escrow bisnis pun disepakati. Jika orang perseorangan mengadakan perjanjian escrow, umumnya escrow swasta pun disepakati. Namun, ambiguitas dapat terjadi ketika direktur perseroan terbatas publik atau perseroan terbatas swasta menyimpulkan perjanjian escrow atas nama badan hukum.

Pasal 7:857 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda mencakup apa yang dimaksud dengan escrow privat: penutupan escrow oleh orang perseorangan yang tidak bertindak dalam menjalankan profesinya, atau untuk praktik normal perseroan terbatas publik atau perseroan terbatas privat. Selain itu, penjamin harus menjadi direktur perusahaan dan, sendiri atau dengan rekan-rekan direkturnya, memiliki mayoritas saham. Ada dua kriteria yang penting:

- penjamin adalah direktur pelaksana dan pemegang saham mayoritas atau memiliki mayoritas saham bersama dengan co-directors-nya;
- escrow disimpulkan atas nama kegiatan bisnis normal perusahaan.

Dalam praktiknya, sering kali ada direktur pelaksana/pemegang saham mayoritas yang membuat perjanjian escrow. Direktur pelaksana/pemegang saham mayoritas menentukan kebijakan perusahaan dan akan memiliki kepentingan pribadi dalam escrow untuk perusahaannya, karena mungkin saja bank tidak ingin memberikan pembiayaan tanpa membuat perjanjian escrow. Selain itu, perjanjian escrow yang dibuat oleh direktur pelaksana/pemegang saham mayoritas juga harus dibuat untuk tujuan kegiatan bisnis normal.

Namun, hal ini berbeda untuk setiap situasi dan undang-undang tidak mendefinisikan istilah 'kegiatan bisnis normal'. Untuk menilai apakah escrow dibuat untuk tujuan kegiatan bisnis normal, keadaan kasus harus diperiksa. Ketika kedua kriteria terpenuhi, escrow bisnis dibuat. Ketika direktur yang membuat escrow bukan direktur pelaksana/pemegang saham mayoritas atau escrow tidak dibuat untuk tujuan kegiatan bisnis normal, escrow privat dibuat.

Aturan tambahan berlaku untuk escrow pribadi. Undang-undang memberikan perlindungan bagi pasangan suami istri atau pasangan terdaftar dari penjamin pribadi. Persyaratan persetujuan juga berlaku untuk escrow pribadi. Menurut pasal 1:88 ayat 1 sub c Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda, seorang pasangan memerlukan persetujuan dari pasangan lainnya untuk membuat perjanjian yang dimaksudkan untuk mengikatnya sebagai penjamin.

Oleh karena itu, persetujuan dari pasangan penjamin diperlukan untuk membuat perjanjian escrow privat yang sah. Akan tetapi, pasal 1:88 ayat 5 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda menyatakan bahwa persetujuan ini tidak diperlukan ketika escrow dibuat oleh penjamin bisnis. Oleh karena itu, perlindungan dari pasangan penjamin hanya berlaku untuk perjanjian escrow privat.

3. Menjamin

Jaminan adalah kemungkinan lain untuk mendapatkan jaminan bahwa klaim akan dibayarkan. Jaminan adalah hak keamanan pribadi, dimana pihak ketiga memiliki kewajiban independen untuk memenuhi komitmen antara kreditur dan debitur. Karena itu jaminan mensyaratkan bahwa pihak ketiga menjamin pemenuhan kewajiban debitur. Penjamin berjanji untuk membayar hutang jika debitur tidak dapat atau tidak mau membayar. [2] Jaminan tidak diatur oleh undang-undang, tetapi jaminan dibuat berdasarkan kesepakatan antarpihak.

3.1. Jaminan aksesori

Terdapat perbedaan antara dua bentuk jaminan untuk memperoleh keamanan; jaminan aksesori dan jaminan abstrak. Jaminan aksesori bergantung pada hubungan antara kreditur dan debitur. Sekilas, jaminan aksesori sangat mirip dengan escrow. Akan tetapi, perbedaannya adalah bahwa penjamin sehubungan dengan jaminan aksesori tidak mengikatkan dirinya pada kinerja yang sama dengan debitur utama, tetapi pada kewajiban pribadi dengan konteks yang berbeda.

Contoh sederhananya adalah ketika penjamin mengikatkan diri untuk menyerahkan tomat kepada kreditur, jika debitur tidak memenuhi kewajibannya untuk menyerahkan kentang. Dalam hal ini, isi kewajiban penjamin berbeda dengan isi kewajiban debitur. Akan tetapi, hal ini tidak mengurangi kenyataan bahwa terdapat keterkaitan yang erat antara kedua ikatan tersebut.

Jaminan tambahan merupakan tambahan bagi hubungan antara kreditur dan debitur. Selain itu, jaminan tambahan sering kali berfungsi sebagai jaring pengaman; hanya jika debitur utama tidak memenuhi kewajibannya, penjamin diminta untuk memenuhi komitmennya.

Meskipun jaminan tersebut tidak secara eksplisit disebutkan dalam undang-undang, pasal 7: 863 KUH Perdata Belanda secara implisit merujuk pada jaminan aksesori. Menurut artikel ini, ketentuan yang terkait dengan escrow pribadi juga berlaku untuk perjanjian di mana seseorang berkomitmen untuk layanan tertentu jika pihak ketiga gagal untuk memenuhi kewajiban tertentu dengan konten yang berbeda terhadap kreditor. Ketentuan sehubungan dengan escrow pribadi karena itu juga berlaku untuk jaminan aksesori yang disimpulkan oleh orang pribadi.

3.2 Jaminan abstrak

Selain jaminan aksesori, kami juga mengetahui keamanan finansial dari jaminan abstrak. Berbeda dengan jaminan aksesori, jaminan abstrak adalah komitmen independen dari penjamin terhadap kreditor. Jaminan ini tidak memihak dari hubungan mendasar antara kreditor dan debitur. Dalam kasus jaminan abstrak, penjamin mengikatkan diri pada kewajiban independen untuk melaksanakan kinerja bagi debitur, dalam kondisi tertentu. Kinerja ini tidak terikat dengan perjanjian yang mendasari antara debitur dan kreditor. Contoh yang paling terkenal dari jaminan abstrak adalah jaminan bank.

Ketika jaminan abstrak dibuat, penjamin tidak dapat mengajukan pembelaan dari hubungan yang mendasarinya. Ketika syarat-syarat jaminan terpenuhi, penjamin tidak dapat mencegah pembayaran. Hal ini karena jaminan berasal dari perjanjian terpisah antara kreditur dan penjamin. Ini berarti bahwa kreditur dapat segera menghubungi penjamin, tanpa harus mengirimkan pemberitahuan wanprestasi kepada debitur. Dengan membuat jaminan, kreditur memperoleh tingkat kepastian yang tinggi bahwa utang dibayarkan kepadanya. Selain itu, penjamin tidak memiliki hak regres.

Namun, para pihak dapat menyertakan langkah-langkah perlindungan dalam perjanjian jaminan. Akibat hukum dari jaminan abstrak tidak berasal dari peraturan perundang-undangan, tetapi dapat dipenuhi oleh para pihak sendiri. Meskipun penjamin tidak memiliki hak regres menurut hukum, ia dapat menyediakan sarana pemulihan sendiri. Misalnya, jaminan balik dapat dibuat dengan debitur atau akta ganti rugi dapat dibuat.

3.3 Jaminan perusahaan induk

Dalam hukum perusahaan, jaminan perusahaan induk sering kali disepakati. Jaminan perusahaan induk mensyaratkan bahwa perusahaan induk berkomitmen untuk mematuhi kewajiban anak perusahaan dari grup yang sama jika anak perusahaan itu sendiri tidak atau tidak dapat memenuhi kewajiban ini. Tentu saja, jaminan ini hanya dapat disepakati dengan perusahaan yang menjadi bagian dari grup atau perusahaan induk. Pada prinsipnya, jaminan grup adalah jaminan abstrak.

Akan tetapi, biasanya tidak ada konsep 'bayar dulu, baru bicara', yang mana penjamin segera membayar utang tanpa memeriksa secara substansi apakah ada klaim yang dapat ditagih terhadap debitur. Alasannya adalah bahwa debitur adalah anak perusahaan dari penjamin; penjamin akan ingin memeriksa terlebih dahulu apakah memang ada klaim yang dapat ditagih. Meskipun demikian, konstruksi 'bayar dulu, baru bicara' dapat dimasukkan ke dalam perjanjian jaminan.

Bagaimanapun, para pihak dapat menyusun jaminan sesuai dengan keinginan mereka sendiri. Para pihak juga harus menentukan apakah jaminan tersebut hanya mencakup jaminan pembayaran atau apakah jaminan tersebut juga harus mencakup kewajiban lain, dan karenanya merupakan jaminan pelaksanaan. Ruang lingkup, durasi, dan ketentuan jaminan juga ditentukan oleh para pihak sendiri. Jaminan perusahaan induk dapat memberikan solusi ketika anak perusahaan bangkrut, tetapi hanya jika perusahaan induk tidak bangkrut bersama anak perusahaannya.

4. 403-pernyataan

Dalam suatu kelompok perusahaan, sering kali diterbitkan apa yang disebut pernyataan 403. Pernyataan ini berasal dari pasal 2:403 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda. Dengan menerbitkan pernyataan 403, anak perusahaan yang termasuk dalam kelompok tersebut dibebaskan dari kewajiban menyusun dan menerbitkan laporan keuangan tahunan terpisah. Sebagai gantinya, disusun laporan keuangan tahunan konsolidasi. Ini adalah laporan keuangan tahunan perusahaan induk, yang mencakup semua hasil anak perusahaan.

Latar belakang laporan tahunan konsolidasi adalah bahwa semua anak perusahaan, meskipun sering beroperasi secara relatif independen, pada akhirnya berada di bawah manajemen dan pengawasan perusahaan induk. Pernyataan 403 adalah tindakan hukum sepihak, yang darinya timbul komitmen independen untuk perusahaan induk. Ini berarti bahwa pernyataan 403 adalah komitmen non-aksesori.

Pernyataan 403 tidak hanya dikeluarkan oleh kelompok internasional besar; kelompok kecil, misalnya yang terdiri dari dua perusahaan terbatas swasta, juga dapat menggunakan pernyataan 403. Pernyataan 403 harus didaftarkan dalam Daftar Dagang Kamar Dagang. Pernyataan ini menunjukkan utang anak perusahaan mana yang ditanggung oleh perusahaan induk dan sejak tanggal berapa.

Sisi lain dari pernyataan 403 adalah bahwa perusahaan induk dengan pernyataan ini menyatakan bahwa ia bertanggung jawab atas kewajiban anak perusahaannya. Oleh karena itu, perusahaan induk bertanggung jawab secara tanggung renteng atas utang yang timbul dari tindakan hukum anak perusahaan. Tanggung renteng ini mensyaratkan bahwa kreditor anak perusahaan yang pernyataan 403-nya diterbitkan dapat memilih badan hukum mana yang ingin ia tuju untuk memenuhi klaimnya: anak perusahaan yang telah mengadakan perjanjian utama dengannya atau perusahaan induk yang menerbitkan pernyataan 403. Dengan tanggung renteng ini, kreditor diberi kompensasi atas kurangnya wawasan tentang posisi keuangan anak perusahaan yang merupakan rekanannya.

Padahal sekuritas keuangan yang disebutkan di atas hanya menimbulkan kewajiban terhadap rekanan yang dengannya kontrak dibuat, pernyataan 403 menimbulkan kewajiban terhadap semua kreditor anak perusahaan. Mungkin ada lebih banyak kreditor yang dapat menghubungi perusahaan induk untuk memenuhi klaim mereka. Oleh karena itu, potensi kewajiban yang timbul dari pernyataan 403 cukup besar. Kerugiannya adalah bahwa pernyataan 403 dapat memengaruhi seluruh grup ketika anak perusahaan menghadapi masalah keuangan. Jika anak perusahaan bangkrut, seluruh grup dapat runtuh.

4.1 Pencabutan pernyataan 403

Ada kemungkinan bahwa perusahaan induk tidak lagi ingin bertanggung jawab atas utang atau anak perusahaannya. Hal ini dapat terjadi ketika perusahaan induk ingin menjual anak perusahaannya. Untuk mencabut pernyataan 403, prosedur yang berasal dari pasal 2:404 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda perlu diikuti. Prosedur ini terdiri dari dua elemen. Pertama-tama, pernyataan 403 harus dicabut. Pernyataan pencabutan harus disimpan di Daftar Dagang Kamar Dagang. Pernyataan pencabutan ini mensyaratkan bahwa perusahaan induk tidak lagi bertanggung jawab atas utang anak perusahaan yang timbul setelah pernyataan pencabutan diterbitkan.

Namun, menurut pasal 2:404 ayat 2 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda, perusahaan induk akan tetap bertanggung jawab atas utang yang timbul dari perbuatan hukum yang dibuat sebelum pernyataan 403 dicabut. Oleh karena itu, tanggung jawab tetap ada untuk utang yang timbul dari perjanjian yang dibuat setelah pernyataan 403 diterbitkan, tetapi sebelum pernyataan pencabutan diterbitkan. Hal ini dilakukan untuk melindungi kreditor, yang mungkin telah membuat perjanjian dengan mempertimbangkan kepastian pernyataan 403.

Namun, dimungkinkan untuk mengakhiri tanggung jawab sehubungan dengan tindakan hukum masa lalu ini. Untuk melakukan ini, prosedur tambahan, yang berasal dari pasal 2: 404 ayat 3 KUH Perdata Belanda, harus diikuti. Beberapa ketentuan berlaku dalam prosedur ini:

- anak perusahaan mungkin tidak lagi menjadi bagian dari grup;
- pemberitahuan niat untuk mengakhiri pernyataan 403 harus telah tersedia untuk diperiksa di Kamar Dagang untuk setidaknya dua bulan;
- setidaknya dua bulan telah berlalu sejak pengumuman di surat kabar nasional bahwa pemberitahuan penghentian tersedia untuk diperiksa.

Selain itu, kreditor masih memiliki opsi untuk menentang niat untuk mengakhiri pernyataan 403. Pernyataan 403 hanya dapat diakhiri ketika tidak ada atau tidak ada oposisi tepat waktu telah diajukan atau ketika oposisi diajukan telah dinyatakan tidak sah oleh hakim. Hanya ketika persyaratan untuk pencabutan dan pengakhiran pernyataan 403 dipenuhi, perusahaan induk tidak lagi bertanggung jawab atas hutang-hutang anak perusahaan. Adalah penting bahwa pencabutan dan pemutusan ini dilaksanakan dengan hati-hati; jika pencabutan atau pemutusan hubungan kerja belum dilakukan dengan benar, perusahaan induk bahkan dapat bertanggung jawab atas hutang anak perusahaan yang telah dijual bertahun-tahun yang lalu.

5. Hipotek dan janji

Keamanan finansial juga dapat diperoleh dengan membentuk hipotek atau janji. Meskipun bentuk-bentuk keamanan finansial ini sangat mirip satu sama lain, ada beberapa perbedaan.

5.1. Hak Tanggungan

Hipotek adalah jaminan keuangan yang dapat disepakati oleh para pihak. Hipotek mengharuskan satu pihak memberikan pinjaman kepada pihak lain. Selanjutnya, hipotek akan disepakati untuk memperoleh jaminan keuangan sehubungan dengan pembayaran kembali pinjaman ini. Hipotek adalah hak milik yang dapat ditetapkan sehubungan dengan harta debitur. Jika debitur tidak dapat membayar kembali pinjamannya, kreditur dapat mengklaim harta tersebut untuk memenuhi klaimnya. Contoh hipotek yang paling terkenal tentu saja adalah pemilik rumah yang telah sepakat dengan bank bahwa bank akan memberinya pinjaman dan kemudian menggunakan rumahnya sebagai jaminan untuk pembayaran kembali pinjaman tersebut.

Namun, hal ini tidak berarti bahwa hipotek hanya dapat dilakukan melalui bank. Perusahaan dan individu lain juga dapat melakukan hipotek. Terminologi dalam hipotek mungkin membingungkan. Dalam percakapan sehari-hari, suatu pihak, misalnya bank, memberikan hipotek kepada pihak lain. Namun, dari perspektif hukum, peminjam adalah penyedia hipotek, sedangkan pihak yang memberikan pinjaman adalah pemegang hipotek. Oleh karena itu, bank adalah pemegang hipotek dan orang yang ingin membeli rumah adalah penyedia hipotek.

Ciri khas hipotek adalah bahwa hipotek tidak dapat dibuat untuk setiap properti; menurut pasal 3:227 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda, hipotek hanya dapat dibuat untuk properti yang terdaftar. Ketika properti yang terdaftar dijual, pengalihan ini perlu didaftarkan di daftar umum. Hanya setelah pendaftaran ini, properti yang terdaftar benar-benar diperoleh oleh pembeli. Contoh properti yang terdaftar adalah tanah, rumah, kapal, dan pesawat terbang. Mobil bukanlah properti yang terdaftar. Lebih jauh, hipotek hanya dapat dibuat untuk kepentingan 'klaim yang cukup dapat ditentukan'.

Hal ini bersumber dari pasal 3:231 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda. Artinya, harus jelas terhadap klaim mana hipotek ditetapkan. Jika seorang kreditor memiliki dua klaim terhadap debitur, harus jelas terhadap klaim mana hak hipotek telah diberikan. Selain itu, pemilik properti yang atas namanya hipotek ditetapkan tetap menjadi pemilik; kepemilikan tidak beralih setelah hak hipotek ditetapkan. Hipotek selalu ditetapkan dengan menerbitkan akta notaris.

Jika debitur tidak memenuhi kewajiban pembayarannya, kreditur dapat menggunakan hak tanggungannya dengan menjual properti yang menjadi dasar penetapan hipotek. Tidak diperlukan perintah pengadilan untuk ini. Ini disebut eksekusi segera dan berasal dari pasal 3:268 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda. Penting untuk diingat bahwa kreditur hanya dapat menjual properti untuk memenuhi klaimnya; ia tidak dapat mengambil alih properti tersebut. Larangan ini secara tegas dinyatakan dalam pasal 3:235 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda.

Ciri penting dari hipotek adalah bahwa pemegang hipotek memiliki prioritas atas kreditor lain yang ingin mengklaim properti tersebut untuk memenuhi klaim mereka. Hal ini sesuai dengan pasal 3:227 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda. Selama kebangkrutan, pemegang hipotek tidak harus mempertimbangkan kreditor lain, tetapi dapat menggunakan hak hipoteknya. Ia adalah kreditor pertama yang dapat memenuhi klaimnya dengan keuntungan dari penjualan properti yang terdaftar.

5.2. Janji

Hak jaminan yang sebanding dengan hipotek adalah gadai. Berbeda dengan hipotek, gadai tidak dapat dibuat atas harta tak bergerak. Akan tetapi, gadai dapat dibuat atas hampir semua harta lainnya, seperti harta bergerak, hak atas unjuk atau hak milik, dan bahkan atas hak pakai atas harta atau hak tersebut. Ini berarti bahwa gadai dapat dibuat atas mobil dan atas jumlah yang akan diterima dari debitur. Kreditur membuat gadai untuk memperoleh jaminan bahwa klaim akan dibayarkan.

Suatu perjanjian akan dibuat antara kreditur (pemegang gadai) dan debitur (pemberi gadai). Jika debitur tidak memenuhi kewajiban pembayarannya, kreditur berhak menjual aset dan memenuhi klaimnya dengan keuntungan dari aset tersebut. Jika debitur tidak memenuhi kewajiban pembayarannya, kreditur dapat menjual aset tersebut dengan segera. Menurut pasal 3:248 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda, tidak diperlukan penetapan pengadilan untuk hal ini, yang berarti bahwa eksekusi segera berlaku.

Mirip dengan hipotek, kreditur tidak diperbolehkan untuk mengambil alih harta yang atas namanya diberikan hak gadai; ia hanya dapat menjual harta tersebut dan memenuhi klaimnya dengan keuntungan. Hal ini berasal dari pasal 3:235 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda. Pada prinsipnya, kreditur yang memiliki hak gadai memiliki prioritas atas kreditur lain jika terjadi kebangkrutan atau penangguhan pembayaran. Namun, mungkin penting apakah gadai yang dibuat bersifat kepemilikan atau gadai yang tidak diungkapkan.

5.2.1 Janji kepemilikan dan janji yang tidak diungkapkan

Ikrar harta benda disimpulkan ketika properti 'berada di bawah kendali pemegang janji atau pihak ketiga'. Ini berasal dari pasal 3: 236 KUH Perdata Belanda. Ini berarti bahwa properti yang dijaminkan ditransfer ke kreditor; kreditor benar-benar memiliki properti yang dimilikinya selama periode janji itu tetap ada. Janji kepemilikan dibuat dengan membawa barang di bawah kendali kreditor. Kreditor harus menjaga properti dan mungkin melakukan pemeliharaan. Biaya perawatan ini harus diganti oleh debitur.

Selain gadai penguasaan, ada juga gadai yang tidak diungkapkan, yang disebut juga gadai bukan penguasaan. Hal ini sesuai dengan pasal 3:237 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Belanda. Ketika gadai yang tidak diungkapkan dibuat, maka harta benda tidak berada di bawah penguasaan kreditur, tetapi dibuat akta yang menyatakan bahwa gadai yang tidak diungkapkan telah dibuat.

Akta ini dapat berupa akta notaris maupun akta pribadi. Akan tetapi, akta pribadi perlu didaftarkan di notaris atau di kantor pajak. Perusahaan yang ingin membuat gadai atas mesin sering kali menggunakan gadai yang tidak disebutkan. Jika mesin tersebut diserahkan kepada kreditur, perusahaan tidak akan dapat menjalankan kegiatan usahanya.

Gadai penguasaan menghasilkan hak jaminan yang lebih kuat daripada gadai yang tidak diungkapkan. Ketika gadai penguasaan dibentuk, kreditur sudah memiliki properti dalam penguasaannya. Ini tidak terjadi ketika gadai yang tidak diungkapkan dibuat. Dalam hal itu, kreditur harus meyakinkan debitur untuk menyerahkan properti. Jika debitur menolak ini, bahkan mungkin perlu untuk memaksakan pengiriman barang melalui pengadilan. Perbedaan antara gadai penguasaan dan gadai yang tidak diungkapkan juga berperan dalam kebangkrutan dan penangguhan pembayaran.

Seperti yang telah dibahas, kreditor memiliki hak eksekusi segera; ia dapat menjual properti segera untuk memenuhi klaimnya. Selain itu, pemegang gadai memiliki prioritas atas kreditor lain dalam kebangkrutan. Namun, ada perbedaan antara gadai kepemilikan dan gadai yang tidak diungkapkan. Pemegang gadai kepemilikan juga memiliki prioritas atas otoritas pajak ketika debitur bangkrut.

Pemegang gadai yang tidak diungkapkan tidak memiliki prioritas atas otoritas pajak; hak otoritas pajak lebih diutamakan daripada hak pemegang gadai yang tidak diungkapkan selama debitur pailit. Oleh karena itu, gadai posesif menawarkan keamanan yang lebih baik selama pailit daripada gadai yang tidak diungkapkan.

6. Kesimpulan

Hal tersebut di atas menyiratkan bahwa ada beberapa cara untuk memperoleh jaminan keuangan: beberapa liabilitas, escrow, jaminan (perusahaan induk), pernyataan 403, hipotek, dan gadai. Pada prinsipnya, jaminan-jaminan ini selalu ditetapkan dalam suatu perjanjian. Beberapa jaminan keuangan dapat disusun secara bebas bentuk, sesuai dengan keinginan para pihak itu sendiri, sementara jaminan keuangan lainnya tunduk pada sah ketentuan. Akibatnya, berbagai bentuk jaminan keuangan semuanya memiliki kelebihan dan kekurangan.

Hal ini berlaku bagi pihak yang meminta jaminan dan pihak yang memberikan jaminan. Beberapa jaminan keuangan menawarkan perlindungan yang lebih besar kepada kreditor daripada yang lain, tetapi mungkin disertai dengan kerugian lainnya. Bergantung pada situasinya, bentuk jaminan keuangan yang tepat dapat disepakati antara kedua belah pihak.

[1] Escrow sering disebut dengan garansi. Namun, menurut hukum Belanda, ada dua bentuk keamanan finansial yang diterjemahkan menjadi jaminan dalam bahasa Inggris. Agar artikel ini dapat dipahami, istilah escrow akan digunakan untuk keamanan finansial khusus ini.

[2] Istilah 'penjamin' disebutkan baik dalam escrow maupun dalam jaminan. Namun, arti istilah ini bergantung pada hak keamanan yang terlibat.