Penawaran sekuritas kepada investor di Belanda memerlukan prospektus yang disetujui oleh Autoriteit Financiele Markten (AFM), kecuali jika berlaku pengecualian. Kewajiban ini berasal dari Peraturan Prospektus Uni Eropa, yang berlaku langsung dalam hukum Belanda, dan dipicu oleh tindakan penawaran kepada publik, bukan oleh ukuran perusahaan atau pencatatan saham. Sebagian besar penggalangan dana di Belanda bergantung pada pengecualian, dan pertanyaan praktisnya adalah pengecualian mana yang sesuai dan apa yang masih perlu Anda lakukan.
Ketika suatu penawaran memicu kewajiban prospektus
Dua peristiwa memicu kewajiban ini: penawaran sekuritas kepada publik di Belanda, dan penerimaan sekuritas untuk diperdagangkan di pasar yang teregulasi. Penawaran kepada publik didefinisikan secara luas sebagai komunikasi, dalam bentuk apa pun dan dengan cara apa pun, yang memberikan informasi yang cukup tentang ketentuan penawaran dan sekuritas untuk memungkinkan investor memutuskan untuk membeli atau berlangganan. Presentasi singkat yang diedarkan melalui email, halaman di situs web Anda dengan ketentuan berlangganan, atau catatan dalam buletin investor semuanya dapat memenuhi syarat. Tidak perlu ada tanda tangan dan tidak perlu ada uang yang berpindah tangan.
Cakupan yang luas itulah yang pertama kali disalahpahami oleh para pendiri. Kewajiban tersebut melekat pada pihak penawar, sehingga pemegang saham yang menjual saham yang ada kepada kelompok yang luas akan terjerat, sama seperti penerbit yang menggalang modal baru. Hal ini berlaku untuk BV Belanda sama mudahnya dengan NV yang terdaftar di bursa. Dan hal ini tidak dapat dihilangkan dengan menyebut dokumen tersebut tidak resmi, dengan menambahkan pernyataan penafian, atau dengan menyebut penerima sebagai kontak dan bukan investor.
Apa yang dianggap sebagai sekuritas, dan apa yang termasuk dalam rezim lain?
Sekuritas (effecten) berarti instrumen yang dapat dipindahtangankan: saham dan instrumen yang setara, obligasi dan instrumen utang lainnya, tanda terima penitipan, dan instrumen yang memberikan hak untuk memperolehnya. Instrumen yang tidak dapat dipindahtangankan berada di luar rezim prospektus, itulah sebabnya perjanjian pinjaman pribadi atau obligasi konversi bilateral tidak memerlukan prospektus, dan mengapa penyusunan instrumen sebagai instrumen yang tidak dapat dipindahtangankan terkadang merupakan cara termudah.
Berada di luar rezim prospektus bukan berarti berada di luar pengawasan. Partisipasi dalam dana yang berinvestasi untuk rekening kolektif para pesertanya merupakan unit dalam lembaga investasi, yang menempatkan manajer di bawah rezim dana yang diawasi oleh AFM (Australian Financial Management) dan bukan di bawah aturan prospektus. Instrumen yang menggabungkan investasi dengan hak atas imbal hasil dari aset non-keuangan dapat menjadi objek investasi, yang memiliki rezim perizinan tersendiri. Jika suatu instrumen tidak sesuai dengan salah satu kategori tersebut, jawabannya biasanya adalah instrumen tersebut sesuai dengan lebih dari satu kategori; pertanyaan klasifikasi seharusnya diajukan di awal penataan, bukan di akhir.
Pengecualian dalam Peraturan Prospektus
Peraturan tersebut mencantumkan penawaran yang sama sekali tidak memerlukan prospektus. Yang penting dalam praktik di Belanda adalah penawaran yang ditujukan hanya kepada investor yang memenuhi syarat; penawaran yang ditujukan kepada kurang dari 150 orang atau badan hukum per negara anggota selain investor yang memenuhi syarat; penawaran di mana pertimbangan minimum per investor, atau denominasi per unit, setidaknya sebesar EUR 100,000; dan penawaran saham kepada karyawan yang ada oleh perusahaan tempat mereka bekerja.
Pengecualian ini dihitung, bukan diestimasi. Batas 150 orang menghitung orang yang dihubungi, bukan orang yang berinvestasi, dan diukur per negara anggota. Mengirimkan presentasi kepada 300 kontak dan menerima dua belas langganan tidak membuat Anda memenuhi syarat untuk pengecualian tersebut. Investor yang memenuhi syarat adalah istilah yang didefinisikan yang sesuai dengan klien profesional berdasarkan MiFID II; individu kaya raya tidak secara otomatis termasuk di dalamnya, meskipun mereka dapat memilih untuk memenuhi syarat jika prosedurnya diikuti. Menyimpan daftar yang diberi tanggal tentang siapa yang dihubungi, dalam kapasitas apa, dan atas dasar apa, adalah yang membuat pengecualian tersebut dapat dibuktikan setahun kemudian.
Pengecualian Belanda dan dokumen informasi AFM
Selain pengecualian Uni Eropa, Belanda menggunakan pengecualian nasional yang diizinkan oleh Peraturan untuk penawaran yang lebih kecil. Sejak amandemen Undang-Undang Pencatatan Uni Eropa berlaku pada 5 Juni 2026, ambang batas tersebut adalah EUR 12 juta dalam total pertimbangan yang dihitung selama periode dua belas bulan, dihitung di seluruh penerbit dan perusahaan grupnya secara bersamaan. Membagi penggalangan dana menjadi beberapa bagian atau di seluruh entitas dalam grup yang sama tidak mengatur ulang hitungan tersebut.
Pengecualian Belanda bukanlah izin bebas. Penawaran yang mengandalkan pengecualian tersebut harus diberitahukan kepada AFM terlebih dahulu, dan dokumen informasi standar harus diserahkan kepada AFM dan dipublikasikan sebelum penawaran. Dokumen tersebut mengikuti format yang telah ditentukan dan memuat peringatan bahwa penawaran tersebut berada di luar pengawasan prospektus, sehingga investor dapat melihat apa yang mereka dapatkan dan tidak dapatkan. AFM tidak menyetujui isinya, tetapi memantau penawaran ini, dan pernyataan yang menyesatkan dalam dokumen tersebut dapat membuat penawar terkena tindakan pengawasan dan tanggung jawab perdata terhadap investor.
Menarik dana yang harus dikembalikan: larangan terpisah.
Ada aturan kedua yang menjebak banyak pembiayaan yang telah menghindari rezim prospektus. Berdasarkan pasal 3:5 Undang-Undang Pengawasan Keuangan (Wet op het financieel toezicht, Wft), dilarang dalam menjalankan bisnis untuk menarik, memperoleh, atau menyimpan dana yang dapat dikembalikan dari publik di luar lingkaran tertutup, kecuali jika Anda adalah bank atau berlaku pengecualian. Surat utang, obligasi, dan crowdfunding berbasis pinjaman semuanya melibatkan dana yang dapat dikembalikan.
Pengecualian tersebut sebagian berjalan paralel dengan pengecualian prospektus, misalnya jika prospektus telah diterbitkan atau jika dana hanya ditarik dalam jumlah minimal EUR 100,000 per pihak lawan, tetapi keduanya tidak identik. Oleh karena itu, pembiayaan dapat dikecualikan dari kewajiban prospektus dan tetap melanggar pasal 3:5. Kedua pertanyaan tersebut harus dijawab secara terpisah, dan pertanyaan kedua adalah yang paling sering terlewatkan.
Penggalangan dana dan rute yang disertai dengan lisensi.
Penggalangan dana melalui platform menggeser beban regulasi tetapi tidak menghilangkannya. Penyedia layanan crowdfunding yang beroperasi di Uni Eropa memerlukan lisensi berdasarkan Peraturan Penyedia Layanan Crowdfunding Eropa, yang diberikan di Belanda oleh AFM, dan pemilik proyek dapat mengumpulkan hingga EUR 5 juta melalui platform berlisensi selama periode dua belas bulan. Dalam rezim tersebut, platform menjalankan uji investor, lembar informasi investasi utama, dan periode refleksi; di luar itu, tugas-tugas tersebut kembali menjadi tanggung jawab Anda.
Dua jalur lain memiliki lisensi tersendiri. Mengelola dana investasi memerlukan otorisasi atau, di bawah ambang batas tertentu, pendaftaran dengan AFM di bawah rezim yang lebih ringan yang masih membatasi cara Anda memasarkan. Memberikan layanan investasi kepada pihak lain, misalnya menempatkan sekuritas atau memberikan nasihat tentangnya, memerlukan lisensi perusahaan investasi. Perusahaan yang menerbitkan sahamnya sendiri bukanlah perusahaan investasi; penasihat yang menempatkan penerbitan tersebut dengan imbalan biaya mungkin saja merupakan perusahaan investasi. Panduan kami tentang pembiayaan dan sekuritas untuk perusahaan Belanda mencakup jalur komersial dan hak jaminan yang menyertainya, dan catatan kami tentang perjanjian pembiayaan membahas kontrak itu sendiri.
Apa yang terjadi setelah dana terkumpul?
Bagi perusahaan yang instrumennya diperdagangkan, Peraturan Penyalahgunaan Pasar berlaku secara langsung. Informasi orang dalam harus diungkapkan sesegera mungkin kecuali jika kondisi untuk menunda pengungkapan terpenuhi dan penundaan tersebut didokumentasikan dan diberitahukan kemudian. Daftar orang dalam harus disimpan dan selalu diperbarui. Orang yang menjalankan tanggung jawab manajerial dan orang yang terkait erat dengan mereka harus memberitahukan transaksi mereka. Larangan perdagangan orang dalam dan manipulasi pasar, sebaliknya, mengikat semua orang, baik yang terdaftar maupun tidak.
Perusahaan yang tidak terdaftar di bursa saham memiliki kewajiban tersendiri. Informasi investor yang dijanjikan dalam dokumen berlangganan harus diberikan. Daftar pemegang saham harus disimpan secara akurat, dan setiap pengalihan saham di BV memerlukan akta notaris. Kewajiban uji tuntas klien berdasarkan peraturan anti pencucian uang berlaku untuk pihak yang menerima investor baru, dan artikel kami tentang investigasi KYC menjelaskan apa saja yang termasuk dalam pemeriksaan tersebut.
Bagaimana jika penawaran tersebut ternyata tidak dikecualikan?
Menawarkan sekuritas tanpa prospektus di mana tidak ada pengecualian yang berlaku merupakan pelanggaran terhadap Peraturan Prospektus, dan AFM dapat mengeluarkan perintah yang dikenakan denda atau sanksi administratif dan mempublikasikan keputusannya. Bagi perusahaan yang masih dalam tahap penggalangan dana, publikasi biasanya merupakan hal yang paling merugikan.
Konsekuensi perdata bersifat terpisah dan seringkali lebih besar. Investor yang berlangganan berdasarkan informasi yang tidak lengkap atau menyesatkan dapat menuntut ganti rugi, dan dalam beberapa keadaan dapat membatalkan langganan, yang mengubah ekuitas yang telah dibelanjakan kembali menjadi utang. Direktur yang menandatangani dokumentasi dapat terkena dampak secara pribadi jika kesalahan pernyataan tersebut cukup serius. Semua ini tidak bergantung pada tindakan AFM terlebih dahulu: investor yang dirugikan dapat langsung mengajukan gugatan ke pengadilan perdata. Itulah mengapa analisis pengecualian dan keakuratan dokumen penawaran adalah dua sisi dari satu proses, dan mengapa keduanya harus dituangkan dalam bentuk tertulis sebelum pendekatan pertama dilakukan.
Investor asing dan penyaringan investasi
Hambatan terpisah berlaku jika investornya asing atau jika perusahaan target beroperasi di area yang sensitif. Undang-undang penyaringan investasi Belanda, Wet veiligheidstoets investeringen, fucies en overnames, telah berlaku sejak 1 Juni 2023 dan mengharuskan akuisisi pengaruh signifikan pada penyedia vital atau perusahaan dengan teknologi sensitif untuk diberitahukan kepada Bureau Toetsing Investeringen sebelum penyelesaian. Transaksi yang seharusnya diberitahukan dapat ditangguhkan atau dibatalkan, sehingga pertanyaan penyaringan harus dimasukkan dalam lembar persyaratan (term sheet) daripada dalam daftar periksa penutupan (closing checklist). Daftar periksa M&A kami menjelaskan di mana hal ini berada dalam jadwal transaksi.
Hal-hal yang perlu diselesaikan sebelum Anda mendekati investor
Pertama-tama, tentukan apa yang akan Anda terbitkan dan apakah dapat dialihkan, karena pilihan tunggal tersebut menentukan rezim mana yang berlaku. Kemudian, tentukan siapa yang akan Anda hubungi dan catat, sehingga pengecualian yang Anda andalkan terdokumentasi sejak hari pertama dan tidak perlu direkonstruksi kemudian. Periksa total kelompok dua belas bulan sebelum, bukan setelah, tranche kedua. Periksa pasal 3:5 secara terpisah dari pertanyaan prospektus. Dan mintalah dokumentasi penawaran ditinjau sebelum meninggalkan kantor Anda, karena pengecualian tidak dapat memperbaiki dokumen yang salah menyatakan risiko.
Law & More Memberikan nasihat kepada penerbit, pendiri, dan investor mengenai penawaran sekuritas di Belanda, mengenai pengecualian dan dokumen informasi AFM, mengenai pertanyaan perizinan berdasarkan Wft, dan mengenai kewajiban penyaringan dalam transaksi. Lihat ikhtisar kami tentang hukum perusahaan, atau kontak Law & More B.V. sebelum penawaran Anda dikirimkan.
