Kode Penggabungan SER 2015: apa yang perlu diketahui oleh pihak-pihak yang melakukan penggabungan

Penggabungan atau akuisisi biasanya didominasi oleh pertimbangan strategi, pembiayaan, dan hukum persaingan. Namun, ada juga dimensi sosial yang penting: keterlibatan karyawan dan organisasi perwakilan mereka. Kode Penggabungan SER 2015 (SER-Fusiegedragsregels 2015) — juga dikenal sebagai Kode Penggabungan — mewajibkan pihak yang melakukan penggabungan untuk memberitahukan serikat pekerja tepat waktu tentang usulan penggabungan dan memberi mereka kesempatan untuk membentuk pandangan mereka tentang hal itu.

Kode Etik ini tidak dimaksudkan untuk menilai manfaat ekonomi dari penggabungan atau untuk menghalangi penggabungan tersebut, tetapi untuk memastikan bahwa perwakilan karyawan dapat memberikan pengaruh sebelum penggabungan menjadi final. Oleh karena itu, bagi para direktur, penasihat M&A, profesional SDM, dan dewan pekerja, penting untuk menentukan pada tahap awal proses transaksi apakah Kode Etik Penggabungan berlaku.

Apa itu Kode Penggabungan SER?

Kode Penggabungan SER bukanlah undang-undang formal, melainkan bentuk pengaturan diri yang dibentuk di dalam Dewan Sosial dan Ekonomi (SER). Karena alasan itu, kode ini juga disebut sebagai quasi-legislasi.

Tujuan utama Kode Etik ini adalah untuk melindungi kepentingan orang-orang yang bekerja di perusahaan yang terlibat dalam penggabungan. Kode Etik Penggabungan tidak menentukan apakah penggabungan itu diinginkan atau layak secara ekonomi, tetapi mensyaratkan bahwa serikat pekerja harus diinformasikan sepenuhnya dan tepat waktu serta diberi kesempatan untuk menyampaikan pandangan mereka sebelum kesepakatan tentang penggabungan tercapai.

Pelanggaran terhadap Kode Etik bukanlah tindak pidana, tetapi ketidakpatuhan tetap dapat menyebabkan kerusakan reputasi yang signifikan: Komite Sengketa untuk Kode Etik Penggabungan Usaha (Geschillencommissie Fusiegedragsregels) dapat menetapkan adanya pelanggaran dan mempublikasikan putusannya.

Kapan Kode Etik ini berlaku?

Kode Penggabungan berlaku apabila empat kondisi berikut terpenuhi:

• Usaha yang dimaksud merupakan bagian dari komunitas bisnis (bedrijfsleven).
• Terjadi penggabungan usaha sesuai dengan ketentuan dalam Kode Penggabungan Usaha.
• Satu atau lebih asosiasi karyawan terlibat di setidaknya salah satu pihak yang melakukan merger.
• Pada prinsipnya, setidaknya 50 orang dipekerjakan di Belanda di perusahaan yang bersangkutan atau kelompok perusahaan tersebut.

Konsep 'komunitas bisnis' diartikan secara luas: mencakup tidak hanya usaha komersial, tetapi juga organisasi nirlaba tertentu, organisasi pemerintah, dan para profesional, di mana mereka beroperasi di pasar secara bisnis dan dengan biaya serta risiko sendiri. Contohnya termasuk organisasi perawatan kesehatan, asosiasi perumahan, lembaga pendidikan, lembaga budaya, dan para profesional seperti akuntan, pengacara, arsitek, dan konsultan teknik.

Ambang batas 50 karyawan dapat diturunkan berdasarkan perjanjian kerja kolektif (CAO). Menaikkan ambang batas ini tidak diperbolehkan.

Apa yang dimaksud dengan penggabungan perusahaan?

Berdasarkan Kode Penggabungan Usaha, penggabungan usaha terjadi ketika kendali atas suatu usaha, atau sebagian darinya, beralih secara permanen ke tangan lain. Perubahan kendali sementara berada di luar konsep ini.

Kode Etik ini dapat berlaku untuk, antara lain:

• penggabungan bisnis, misalnya pengalihan aset dan kewajiban;
• penggabungan legal;
• pemisahan atau penyingkiran usaha secara hukum;
• akuisisi atau pengalihan saham di perusahaan terbatas swasta atau publik;
• perubahan kendali berdasarkan kewenangan hukum atau kontraktual;
• Pembentukan atau penggabungan kemitraan di mana suatu usaha disumbangkan.

Sejak tahun 2015, asumsi pengendalian yang dapat dibantah berlaku untuk transfer saham yang melibatkan, antara lain:

• akuisisi lebih dari 50% hak suara;
• akuisisi lebih dari 50% saham;
• kewenangan untuk menunjuk lebih dari setengah anggota dewan manajemen atau badan pengawas.

Anggapan ini dapat dibantah. Pertanyaan yang menentukan tetaplah apakah, pada kenyataannya, terjadi pengalihan kendali secara permanen.

Penggabungan mana yang dikecualikan?

Kode Penggabungan tidak berlaku untuk sejumlah situasi yang didefinisikan secara spesifik.

Penggabungan grup internal

Penggabungan internal di mana semua pihak yang terlibat tergabung dalam kelompok perusahaan yang sama berada di luar cakupan Kode Etik ini.

Perubahan kendali yang diakibatkan oleh konsekuensi hukum khusus

Perubahan kendali tertentu yang diakibatkan oleh hukum harta perkawinan, administrasi (penyitaan), wasiat, perwalian, atau pernyataan kebangkrutan juga dikecualikan. Namun, pengecualian ini tidak secara otomatis berlaku jika penerima atau administrator kemudian memutuskan untuk mentransfer suatu usaha. Dalam hal ini, Kode Penggabungan masih dapat berlaku.

Penggabungan de minimis

Penggabungan usaha tidak termasuk dalam cakupan Kode Etik jika, pada umumnya, kurang dari sepuluh orang dipekerjakan di perusahaan atau perusahaan-perusahaan yang kendalinya dialihkan.

Tidak ada konsekuensi relevan di Belanda.

Terakhir, penggabungan usaha berada di luar cakupan Kode Penggabungan Usaha jika tidak ada konsekuensi material yang dapat diharapkan secara wajar bagi orang-orang yang bekerja di Belanda. Dalam transaksi lintas batas, oleh karena itu harus dinilai apakah transaksi tersebut termasuk dalam lingkup hukum Belanda. Faktor-faktor yang relevan meliputi skala kegiatan di Belanda, sektor, tumpang tindih pasar, dan konsekuensi bagi orang-orang yang bekerja di Belanda.

Kewajiban untuk memberi informasi dan berkonsultasi

Kewajiban utama adalah pihak-pihak yang melakukan merger harus memberitahukan dan berkonsultasi dengan serikat pekerja terkait tepat waktu. 'Tepat waktu' berarti serikat pekerja diberitahukan sebelum kesepakatan merger tercapai: pendapat serikat pekerja harus masih memiliki potensi untuk benar-benar memengaruhi kesimpulan atau ketentuan transaksi. Memberitahukan mereka setelahnya, pada prinsipnya, sudah terlambat, bahkan jika merger telah dipersiapkan dengan cermat.

Informasi apa yang harus diberikan oleh pihak-pihak yang melakukan merger?

Pihak yang melakukan merger wajib memberitahukan kepada serikat pekerja tentang:

• motif di balik penggabungan tersebut;
• langkah-langkah kebijakan yang dimaksud;
• konsekuensi sosial, ekonomi, dan hukum yang diperkirakan;
• langkah-langkah yang direncanakan sebagai respons terhadap konsekuensi tersebut.

Serikat pekerja kemudian harus diberi kesempatan untuk menyampaikan pendapat mereka dari perspektif kepentingan karyawan. Selama konsultasi, topik-topik berikut dapat dibahas, antara lain:

• dasar-dasar penggabungan tersebut;
• langkah-langkah untuk membatasi dampak negatif;
• Waktu dan cara staf akan diberi informasi;
• pelaporan lebih lanjut mengenai penggabungan tersebut;
• informasi tambahan yang secara wajar diperlukan untuk membentuk suatu opini.

Serikat pekerja dapat meminta informasi tambahan, tetapi informasi tersebut harus berkaitan dengan penggabungan dan relevan untuk membentuk opini.

Pernyataan publik

Sebelum pihak yang melakukan merger membuat pernyataan publik tentang persiapan atau penyelesaian merger, misalnya siaran pers, serikat pekerja yang bersangkutan harus terlebih dahulu diberitahu tentang isinya. Pemberitahuan awal ini memberi serikat pekerja kesempatan untuk mengajukan pertanyaan apa pun sebelum informasi tersebut dipublikasikan.

Sekretariat SER

Selain serikat pekerja, Sekretariat SER juga harus diinformasikan, bersamaan dengan pemberitahuan kepada serikat pekerja. Sekretariat SER memiliki peran, antara lain, sebagai pemberi sinyal dan pendukung: mereka dapat meneruskan pemberitahuan yang diterima kepada serikat pekerja yang bersangkutan, meminta informasi tambahan, dan memantau pemberitaan media tentang usulan penggabungan. Pemberitahuan dapat dilakukan secara digital, melalui pos, atau dalam bahasa Inggris.

Serikat pekerja mana yang harus diberitahu?

Tidak setiap serikat pekerja secara otomatis memenuhi syarat sebagai 'asosiasi karyawan' dalam arti Kode Penggabungan. Hal ini berlaku, dalam hal apa pun, jika serikat pekerja, dalam kaitannya dengan perusahaan yang bersangkutan:

• telah menominasikan kandidat untuk dewan pekerja, di mana setidaknya satu di antaranya telah terpilih;
• secara rutin melakukan negosiasi mengenai gaji dan syarat-syarat pekerjaan; atau
• Dalam dua tahun sebelum penggabungan, ia secara teratur dan nyata bertindak sebagai perwakilan kepentingan anggota terhadap perusahaan tersebut.

Apabila perjanjian kerja kolektif (CAO) berlaku di pihak yang melakukan merger, pihak-pihak yang terikat dalam perjanjian tersebut secara otomatis memenuhi syarat sebagai asosiasi pekerja yang bersangkutan. Konfederasi serikat pekerja seperti FNV, CNV, dan VCP adalah organisasi payung: mereka tidak secara otomatis memenuhi syarat sebagai asosiasi pekerja dalam arti Kode Merger hanya karena peran tersebut.

Force majeure

Persyaratan ketepatan waktu hanya dapat diabaikan dalam keadaan force majeure. Keadaan tersebut harus sangat mendesak dan di luar kendali pihak-pihak yang melakukan merger. Kebangkrutan yang akan segera terjadi tidak secara otomatis dianggap sebagai force majeure; keadaan tersebut harus dinilai berdasarkan kasus per kasusnya.

Apabila keadaan kahar (force majeure) diterima, pihak-pihak yang melakukan penggabungan wajib:

• membuat catatan tegas mengenai pendapat serikat pekerja yang masih perlu diperoleh;
• Segera informasikan kepada serikat pekerja setelah kesepakatan tercapai;
• tetap berkonsultasi mengenai penggabungan dan konsekuensinya.

Oleh karena itu, keberhasilan pengajuan klausul force majeure tidak membebaskan pihak-pihak yang melakukan merger dari kewajiban untuk memberi informasi dan berkonsultasi. Klausul tersebut hanya menunda saat kewajiban tersebut harus dipenuhi.

Pengaduan dan sanksi

Komite Sengketa untuk Kode Penggabungan menangani sengketa terkait kepatuhan terhadap Kode tersebut. Baik serikat pekerja maupun pihak yang melakukan penggabungan dapat mengajukan pengaduan. Pengaduan harus diajukan secara tertulis dan harus mencakup, antara lain:

• nama dan alamat pihak-pihak yang bersangkutan;
• uraian tentang perselisihan tersebut;
• keputusan yang diminta.

Batas waktu untuk mengajukan pengaduan pada prinsipnya adalah satu bulan setelah penggabungan diumumkan secara publik atau telah terlaksana. Jika tidak ada pengumuman publik, batas waktu mulai berlaku sejak saat serikat pekerja seharusnya dapat mengetahui hasil penggabungan tersebut.

Setelah diterima, ketua pertama-tama menilai kelayakan permohonan. Jika permohonan dinyatakan tidak layak, pemohon dapat mengajukan keberatan dalam waktu empat belas hari. Jika pengaduan layak, pihak lain pada prinsipnya diberi waktu satu bulan untuk menanggapi secara tertulis. Kemudian dapat diadakan sidang terbuka, setelah itu Komite mengeluarkan keputusannya.

Komite dapat memutuskan bahwa pihak yang bergabung atau serikat pekerja telah gagal mematuhi, atau tidak mematuhi dengan benar, satu atau lebih ketentuan, dan dapat lebih lanjut mengklasifikasikan pelanggaran tersebut sebagai pelanggaran serius atau sangat tercela. Tidak ada banding terhadap putusan tersebut; putusan tersebut, pada prinsipnya, dipublikasikan di situs web SER.

Komite tidak dapat menjatuhkan denda dan tidak memiliki wewenang untuk menangguhkan atau memblokir penggabungan. Oleh karena itu, publikasi putusan merupakan sanksi utama dan sumber tekanan.

Selain prosedur pengaduan, terdapat juga skema mediasi. Pihak mana pun yang terlibat dalam sengketa yang sedang berlangsung atau yang akan terjadi dapat meminta mediasi, termasuk selama prosedur pengaduan yang sedang berjalan. Dalam hal ini, batas waktu prosedural ditangguhkan. Jika mediasi berhasil, pengaduan tersebut ditarik.

Hubungan dengan pengawasan merger lainnya

Kode Penggabungan SER beroperasi bersamaan dengan prosedur pemberitahuan dan persetujuan berdasarkan undang-undang. Tergantung pada sektor dan sifat transaksi, otoritas berikut, antara lain, dapat berperan:

• Otoritas Pasar Keuangan Belanda (AFM);
• Otoritas Konsumen dan Pasar Belanda (ACM);
• Otoritas Kesehatan Belanda (NZa);
• Komite Tes Konsolidasi dalam Pendidikan (CFTO).

Pemberitahuan kepada Sekretariat SER tidak menggantikan kewajiban pemberitahuan hukum lainnya. Oleh karena itu, penggabungan usaha dapat termasuk dalam Kode Penggabungan Usaha dan, pada saat yang sama, di bawah pengawasan, misalnya, Otoritas Konsumen dan Pasar Belanda atau Otoritas Kesehatan Belanda.

Apa yang berubah pada tahun 2015?

Revisi tahun 2015 memperkenalkan tiga perubahan signifikan.

Cakupan yang lebih luas

Cakupan tersebut diperluas untuk mencakup, antara lain, organisasi nirlaba, organisasi pemerintah, dan para profesional. Perluasan ini mencerminkan peningkatan kemandirian, privatisasi, dan organisasi yang lebih berorientasi bisnis di sektor-sektor yang sebelumnya kurang mudah dicakup oleh Kode Etik tersebut.

Kriteria kontrol yang berbeda

Aturan mengenai anggapan pengendalian dalam pengalihan saham telah diubah. Berdasarkan aturan sebelumnya, kepemilikan lebih dari 50% saham menimbulkan anggapan yang tidak dapat dibantah; sejak tahun 2015, anggapan ini dapat dibantah. Hal ini membuat pengujian lebih sesuai dengan hubungan pengendalian aktual dalam suatu perusahaan.

Terminologi yang dimodernisasi

Terminologi telah diperbarui: sekarang merujuk pada 'orang-orang yang bekerja di perusahaan', sesuai dengan terminologi Undang-Undang Dewan Pekerja (Wet op de ondernemingsraden). Selain itu, perhatian lebih besar diberikan pada hubungan antara pendapat serikat pekerja dan hak dewan pekerja untuk memberikan nasihat.

Daftar periksa praktis untuk pihak-pihak yang melakukan merger.

Persiapan yang cermat dimulai dengan penilaian tepat waktu mengenai apakah Kode Penggabungan berlaku. Poin-poin berikut relevan dalam hal ini:

• Lakukan penilaian pada tahap awal apakah transaksi tersebut melibatkan perubahan kendali permanen.
• Periksa apakah usaha-usaha yang bersangkutan termasuk dalam konsep luas 'komunitas bisnis'.
• Tentukan serikat pekerja mana yang memenuhi syarat sebagai asosiasi karyawan.
• Informasikan kepada serikat pekerja sebelum kesepakatan mengenai penggabungan tercapai.
• Beri tahu serikat pekerja sebelum membuat pernyataan publik apa pun.
• Beritahukan penggabungan tersebut kepada Sekretariat SER pada saat yang bersamaan.
• Lakukan penilaian secara terpisah apakah force majeure mungkin berlaku.
• Pertimbangkan proses konsultasi dari dewan pekerja.
• Periksa kewajiban pemberitahuan dan persetujuan yang harus dipenuhi kepada regulator lain.
• Dokumentasikan informasi dan proses konsultasi dengan cermat.

Sebaiknya mempertimbangkan kepatuhan terhadap Kode Penggabungan dalam surat pernyataan niat atau lembar persyaratan. Syarat pendahuluan yang berkaitan dengan penyelesaian proses informasi dan konsultasi yang diperlukan juga dapat disertakan.

Arti Kode Penggabungan SER dalam praktiknya

Kode Penggabungan SER 2015 merupakan bagian penting dari praktik penggabungan di Belanda. Meskipun Kode ini bukan undang-undang formal dan tidak mengatur denda atau larangan penggabungan, Kode ini mewajibkan pihak-pihak yang melakukan penggabungan untuk melaksanakan proses yang cermat dan tepat waktu dalam memberi informasi dan berkonsultasi dengan serikat pekerja yang bersangkutan.

Risiko terbesar terletak pada pemberitahuan yang terlambat, penyediaan informasi yang tidak lengkap, atau sama sekali melewatkan konsultasi. Ketidakpatuhan dapat menyebabkan putusan publik oleh Komite Sengketa untuk Kode Penggabungan dan, sebagai akibatnya, kerusakan reputasi.

Oleh karena itu, bagi para direktur, penasihat M&A, profesional SDM, dan dewan pekerja, sangat penting untuk menilai penerapan Kode Penggabungan sejak awal proses transaksi dan mendokumentasikan dengan cermat konsultasi dengan serikat pekerja.

Pertanyaan yang sering diajukan