Perseroan terbatas dua tingkat (structuurvennootschap) menurut undang-undang adalah perseroan terbatas Belanda (NV) atau perseroan terbatas Belanda (BV) yang, karena ukurannya, harus membentuk dewan pengawas dengan wewenang yang seharusnya dimiliki oleh pemegang saham. Rezim ini berlaku secara otomatis setelah tiga syarat dalam pasal 2:153 Kitab Undang-Undang Perdata Belanda untuk NV, dan pasal 2:263 untuk BV, terpenuhi selama tiga tahun berturut-turut: modal yang diterbitkan ditambah cadangan mencapai jumlah yang ditetapkan oleh dekrit kerajaan, perseroan terbatas atau perseroan terbatas bawahannya memiliki dewan pekerja yang wajib dibentuk secara hukum, dan perseroan terbatas beserta perseroan terbatas bawahannya secara bersama-sama mempekerjakan setidaknya seratus orang di Belanda. Ini bukan pilihan, dan tidak hanya diperuntukkan bagi perusahaan multinasional yang terdaftar di bursa saham.
Untuk apa rezim ini dibentuk?
Rezim dua tingkat diperkenalkan pada tahun 1970-an sebagai respons terhadap perubahan kepemilikan saham. Kepemilikan jangka panjang oleh pemilik yang dapat diidentifikasi telah digantikan oleh kepemilikan yang lebih singkat dan anonim, dan rapat umum pemegang saham telah menjadi pengawas yang lemah bagi dewan direksi. Legislatif menanggapi hal ini dengan mengalihkan sebagian kekuasaan pemegang saham ke dewan pengawas wajib dan memberikan pengaruh kepada dewan pekerja atas siapa yang duduk di dalamnya. Tujuan yang dinyatakan adalah untuk mengembalikan keseimbangan antara modal dan tenaga kerja serta untuk mengamankan pengawasan profesional dan independen terhadap perusahaan yang keputusannya memengaruhi sejumlah besar tenaga kerja.
Alasan tersebut masih menjelaskan bagaimana rezim tersebut bekerja dalam praktiknya. Di mana basis pemegang saham yang tersebar memungkinkan kelompok aktivis kecil untuk mendominasi rapat umum pemegang saham, dewan pengawas adalah badan yang harus mempertimbangkan keberlanjutan, lapangan kerja, dan kepentingan jangka panjang perusahaan di samping pengembalian modal. Kode Tata Kelola Perusahaan Belanda, yang berlaku untuk perusahaan yang terdaftar di bursa saham, mengungkapkan gagasan yang sama dalam bahasa penciptaan nilai jangka panjang. Rezim dua tingkat adalah versi wajib dan berdasarkan undang-undang, dan mengikat perusahaan yang tidak pernah mendekati bursa saham.
Rezim ini berlaku untuk NV dan BV dan, dalam bentuk yang setara, untuk koperasi dan asosiasi asuransi mutual. Aturan substantif untuk BV terdapat dalam pasal 2:262 hingga 2:274a Kitab Undang-Undang Hukum Perdata; ketentuan paralel untuk NV terdapat dalam pasal 2:152 hingga 2:164a. Kedua rangkaian tersebut berjalan seiring, itulah sebabnya para praktisi mengutipnya sebagai pasangan.
Ketika rezim tersebut berlaku
Tiga kondisi tersebut
Ketiga syarat tersebut harus dipenuhi secara bersamaan. Syarat pertama adalah syarat keuangan: modal yang diterbitkan beserta cadangan yang tercantum dalam neraca dan surat utang harus mencapai setidaknya jumlah yang ditetapkan oleh dekrit kerajaan. Angka tersebut telah ditetapkan sebesar enam belas juta euro, angka ini tidak diindeks secara otomatis, dan harus diperiksa terhadap dekrit yang berlaku sebelum kesimpulan apa pun diambil darinya. Saham yang dibeli kembali tetapi tidak dibatalkan dihitung dalam total tersebut, begitu pula cadangan yang diungkapkan dalam surat utang.
Kedua, perusahaan, atau salah satu perusahaan bawahannya, memiliki dewan pekerja yang wajib dibentuk berdasarkan undang-undang. Dewan pekerja sukarela tidak memicu penerapan aturan ini. Ketiga, perusahaan beserta perusahaan bawahannya mempekerjakan setidaknya seratus orang di Belanda, dihitung berdasarkan jumlah karyawan dan bukan berdasarkan jumlah karyawan penuh waktu, sehingga tenaga kerja paruh waktu dihitung sepenuhnya.
Kondisi kedua dan ketiga menjelaskan mengapa rezim ini menjebak perusahaan yang tidak mengharapkannya. Sebuah perusahaan induk dengan tiga karyawan sendiri dapat memenuhi ambang batas karyawan dan syarat dewan pekerja melalui anak perusahaannya, dan perusahaan yang telah tumbuh secara stabil dapat melewati ambang batas modal melalui laba ditahan daripada melalui transaksi modal apa pun.
Perusahaan dependen
Konsep perseroan terbatas (afhankelijke maatschappij) didefinisikan dalam pasal 2:262 untuk BV dan pasal 2:152 untuk NV. Suatu badan hukum merupakan perseroan terbatas jika perseroan tersebut, sendiri atau bersama dengan perseroan terbatas lainnya, menyediakan setidaknya setengah dari modal yang diterbitkan untuk kepentingannya sendiri. Demikian pula dengan persekutuan yang terdaftar di register komersial di mana perseroan atau perseroan terbatas tersebut sepenuhnya bertanggung jawab kepada pihak ketiga atas semua utang sebagai mitra.
Di sinilah letak kesalahpahaman umum. Dewan direksi sering berasumsi bahwa karena dewan pekerja didirikan di anak perusahaan operasional dan bukan di perusahaan induk, maka perusahaan induk berada di luar rezim tersebut. Padahal tidak: kondisi tersebut diuji di tingkat grup melalui definisi perusahaan dependen, dan perusahaan induklah, bukan anak perusahaan dengan dewan pekerja, yang menjadi perusahaan dua tingkat.
Pemberitahuan dan batas waktu tiga tahun
Suatu perusahaan yang memenuhi syarat wajib mengajukan pernyataan mengenai hal tersebut ke kantor pendaftaran usaha dalam waktu dua bulan setelah rapat umum pemegang saham menyetujui laporan keuangan tahunan. Kegagalan untuk mengajukan pernyataan tersebut merupakan pelanggaran ekonomi, dan pihak yang berkepentingan dapat meminta pengadilan untuk memerintahkan pendaftaran. Rezim itu sendiri tidak berlaku segera. Rezim tersebut berlaku setelah pernyataan tersebut tercatat dalam daftar selama tiga tahun berturut-turut, yaitu saat anggaran dasar harus diselaraskan dengan ketentuan hukum.
Dua hal penting perlu diperhatikan. Periode tiga tahun hanya dihitung sejak saat pernyataan tersebut benar-benar diajukan, jadi perusahaan yang lalai mengajukan pernyataan tidak akan mempercepat penerapan aturan tersebut, tetapi menunda perhitungan waktu yang akan dimulai saat pernyataan tersebut diajukan. Dan pernyataan tersebut dapat ditarik kembali jika persyaratan tidak lagi terpenuhi, misalnya karena jumlah tenaga kerja di Belanda turun di bawah seratus orang. Jika persyaratan terpenuhi kembali di kemudian hari, periode tersebut akan dihitung ulang, kecuali penarikan sebelumnya tidak beralasan.
Pengecualian dan rezim yang melemah
Pembebasan penuh
Pasal 2:263 ayat 3, dan pasal yang setara yaitu Pasal 2:153 ayat 3, sepenuhnya mengecualikan empat kategori perusahaan, dan perusahaan yang dikecualikan bahkan tidak perlu mengajukan pernyataan. Yang pertama adalah perusahaan yang merupakan perusahaan dependen dari badan hukum yang sudah menerapkan rezim penuh atau yang diperlemah; pengecualian hanya berlaku ke bawah, sehingga anak perusahaan dari perusahaan induk dua tingkat dikecualikan tetapi perusahaan induk tidak pernah dikecualikan oleh posisi anak perusahaannya. Yang kedua adalah perusahaan yang bertindak sebagai perusahaan manajemen dan keuangan dalam grup internasional di mana mayoritas karyawan bekerja di luar Belanda. Yang ketiga adalah perusahaan di mana setidaknya setengah dari modal yang diterbitkan dipegang, berdasarkan pengaturan bersama, oleh dua atau lebih badan hukum yang tunduk pada rezim tersebut. Yang keempat menyangkut perusahaan jasa dalam grup internasional.
Jika pengecualian penuh berlaku, maka pengecualian tersebut berlaku tanpa periode transisi. Jika pengecualian tersebut hilang, maka prosedur biasa melalui pemberitahuan dan jangka waktu tiga tahun dimulai.
Rezim yang melemah
Rezim yang dilemahkan atau dikurangi (verzwakt structuurregime) bukanlah pengecualian tetapi varian. Pasal 2:265 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, dan pasal 2:155 untuk NV, meniadakan ketentuan di mana dewan pengawas mengangkat dan memberhentikan direktur jika setidaknya setengah dari modal yang diterbitkan dimiliki oleh badan hukum yang karyawannya, dihitung bersama dengan karyawan perusahaan grupnya, sebagian besar bekerja di luar Belanda, atau oleh perusahaan dependen dari badan hukum tersebut, atau berdasarkan pengaturan bersama di antara mereka. Pasal 2:265a memperluas perlakuan yang sama ke pengaturan usaha patungan tertentu.
Dampaknya jelas dan perlu dinyatakan secara gamblang: di bawah rezim yang dilemahkan, pemegang saham tetap memiliki wewenang untuk mengangkat dan memberhentikan direktur, sementara semua hal lain tentang rezim tersebut, termasuk dewan pengawas wajib, prosedur pengangkatan direktur pengawas, dan daftar hak persetujuan, tetap berlaku. Rezim yang dilemahkan ini tidak berlaku jika karyawan perusahaan dan grupnya, secara keseluruhan, bekerja di Belanda.
Apa yang berubah setelah rezim tersebut berlaku?
Susunan dan pengangkatan dewan pengawas
Dewan pengawas menjadi wajib dan harus memiliki setidaknya tiga anggota; dewan dengan anggota kurang dari itu tidak lengkap dan statuta mengatur situasi tersebut. Direktur pengawas diangkat oleh rapat umum atas nominasi dewan pengawas itu sendiri, dan rapat umum hanya dapat menolak nominasi dengan mayoritas absolut dari suara yang diberikan yang mewakili setidaknya sepertiga dari modal yang diterbitkan. Untuk sepertiga kursi, dewan pekerja memiliki hak rekomendasi yang lebih besar: dewan pengawas harus mengikuti rekomendasi tersebut kecuali jika keberatan berdasarkan alasan hukum, dan perselisihan tersebut akan dibawa ke Kamar Perusahaan.
Konsekuensi praktisnya adalah bahwa pemegang saham tidak dapat begitu saja menempatkan orang-orangnya sendiri di dewan pengawas, dan tidak dapat memberhentikan seorang direktur pengawas sesuka hati. Seorang direktur pengawas diberhentikan oleh Kamar Dagang dan Badan Usaha milik negara. Amsterdam Pengadilan Banding atas permohonan perusahaan, rapat umum pemegang saham, atau dewan pekerja, dengan alasan kelalaian dalam menjalankan tugas, alasan penting lainnya, atau perubahan keadaan yang mendasar.
Pengangkatan direksi dan hak persetujuan
Di bawah rezim penuh, dewan pengawas mengangkat dan memberhentikan direktur; di bawah rezim yang dilemahkan, kekuasaan itu tetap berada di tangan rapat umum. Dalam kedua versi tersebut, dewan pengawas memiliki serangkaian hak persetujuan berdasarkan undang-undang atas keputusan manajemen utama, yang diatur dalam pasal 2:274 untuk BV dan pasal 2:164 untuk NV. Hak tersebut mencakup, antara lain, penerbitan saham, investasi signifikan, akuisisi atau pelepasan kepemilikan saham di atas ambang batas yang ditetapkan undang-undang, usulan untuk mengubah anggaran dasar atau membubarkan perusahaan, permohonan kepailitan, dan pengurangan besar-besaran jumlah karyawan atau perubahan besar dalam kondisi kerja.
Ketiadaan persetujuan yang diperlukan tidak memengaruhi wewenang dewan untuk mewakili perusahaan terhadap pihak ketiga. Itu adalah pilihan yang disengaja: pihak lawan yang bertindak dengan itikad baik dilindungi, dan konsekuensi dari tindakan tanpa persetujuan bersifat internal, berupa kemungkinan tanggung jawab para direktur. Dewan yang menganggap katalog sebagai formalitas salah menafsirkannya, karena itu adalah mekanisme yang sebenarnya digunakan dewan pengawas untuk mengarahkan perusahaan.
Pencabutan kepercayaan terhadap dewan pengawas
Penyeimbang bagi pemegang saham bersifat kolektif, bukan individual. Berdasarkan pasal 2:161a Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, dan pasal 2:271a untuk BV, rapat umum pemegang saham dapat mencabut kepercayaannya terhadap dewan pengawas dengan mayoritas absolut dari suara yang diberikan yang mewakili setidaknya sepertiga dari modal yang diterbitkan. Resolusi tersebut memberhentikan setiap direktur pengawas dengan segera. Dewan pekerja harus terlebih dahulu diberi kesempatan untuk menyatakan posisinya, dan resolusi tersebut tidak dapat diambil sampai dewan pengawas telah didengarkan mengenai alasan yang diberikan.
Berikut adalah alasan mengapa instrumen ini jarang digunakan. Dewan manajemen kemudian harus mengajukan permohonan kepada Kamar Perusahaan untuk pengangkatan sementara direktur pengawas, dan Kamar Perusahaan menentukan konsekuensi dari pengangkatan tersebut. Pemegang saham tidak dapat memberhentikan direktur pengawas yang mereka tunjuk. Oleh karena itu, penarikan kepercayaan menyerahkan komposisi dewan pengawas kepada pengadilan, bukan kepada rapat yang telah memberikan suara. Artikel kami tentang Kamar Perusahaan menjelaskan bagaimana proses tersebut berjalan.
Alternatif satu tingkat dan aplikasi sukarela.
Perusahaan dua tingkat tidak diwajibkan untuk memiliki dewan pengawas terpisah sama sekali. Pasal 2:274a dan 2:164a Kitab Undang-Undang Hukum Perdata mengizinkan tugas dan wewenang yang diatur dalam undang-undang untuk dilaksanakan dalam dewan satu tingkat, di mana direktur non-eksekutif duduk di dewan yang sama dengan para eksekutif dan menjalankan fungsi pengawasan. Pilihan tersebut dibuat dalam anggaran dasar. Hal ini cocok untuk kelompok yang sudah bekerja dengan model dewan Anglo-Amerika dan menginginkan badan pengambilan keputusan tunggal, tetapi hal itu tidak melonggarkan rezim: direktur non-eksekutif mewarisi prosedur pengangkatan yang sama, hak rekomendasi dewan pekerja yang sama, dan daftar persetujuan yang sama.
Rezim ini juga dapat diadopsi secara sukarela, secara keseluruhan atau dalam bentuk yang lebih lemah, dengan memasukkannya ke dalam anggaran dasar. Dalam hal ini, hanya syarat dewan pekerja yang berlaku, dan rezim tersebut mulai berlaku segera setelah anggaran dasar menyebutkannya. Perusahaan melakukan ini karena suatu alasan: dewan pengawas profesional dengan kewenangan hukum dapat menjadi cara untuk memisahkan kepemilikan dari manajemen dalam bisnis di mana pemegang saham keluarga tidak lagi menjalankan perusahaan sehari-hari, dan hal ini memberi sinyal kepada pemberi pinjaman dan pihak lawan bahwa pengawasan bukanlah sekadar formalitas.
Apa artinya bagi pemegang saham, bisnis keluarga, dan investor?
Bagi pemegang saham pengendali, rezim ini merupakan kehilangan kekuasaan yang nyata. Di bawah rezim penuh, pemegang saham tidak lagi dapat mengangkat atau memberhentikan direktur, tidak dapat menempatkan kandidatnya sendiri di dewan pengawas tanpa nominasi dari dewan tersebut, dan menghadapi dewan pengawas yang harus mempertimbangkan kepentingan perusahaan secara keseluruhan daripada kepentingan pemegang saham yang menghasilkan keuntungan. Pemberhentian seorang direktur pengawas memerlukan proses di hadapan Kamar Perusahaan; pemberhentian seluruh direktur pengawas menyerahkan pengangkatan tersebut ke pengadilan yang sama.
Bisnis keluarga paling merasakan hal ini, karena mereka sering kali melewati ambang batas tersebut sementara kepemilikan masih terkonsentrasi dan terlibat. Pertumbuhan melalui laba ditahan, dewan pekerja yang dibentuk di perusahaan operasional, dan jumlah karyawan yang melampaui seratus dapat membuat rezim tersebut terlihat bertahun-tahun sebelum siapa pun dalam keluarga mempertimbangkannya. Waktu yang tepat untuk memikirkannya adalah ketika kondisi kedua dari tiga kondisi tersebut terpenuhi, bukan ketika pemberitahuan harus disampaikan. Dewan pengawas dapat menjadi aset nyata dalam bisnis keluarga, terutama di mana tim eksekutifnya berasal dari luar, tetapi dewan tersebut harus dibentuk dengan sengaja dan bukan dibentuk di bawah tekanan waktu. Nilai dewan tersebut ketika terjadi masalah diuraikan dalam artikel kami tentang peran dewan pengawas dalam krisis.
Bagi investor asing, rezim tersebut seringkali menjadi poin negosiasi dalam suatu transaksi. Pembeli yang berasumsi akan mengendalikan dewan direksi perusahaan target Belanda mungkin mendapati bahwa mereka hanya mengendalikan rapat umum pemegang saham. Oleh karena itu, apakah rezim yang dilemahkan tersebut berlaku, dan apakah pengecualian apa pun dapat diandalkan setelah transaksi, termasuk dalam uji tuntas (due diligence) dan bukan dalam penyelesaian pasca-transaksi. Hal yang sama berlaku untuk posisi minoritas: rezim tersebut mengubah nilai sebenarnya dari kepemilikan saham dalam hal tata kelola, sebuah poin yang akan dibahas lebih lanjut dalam artikel kami tentang posisi pemegang saham minoritas.
Di mana ada ruang untuk menyesuaikan strukturnya
Rezim ini pada intinya bersifat wajib, tetapi tidak setiap elemennya tertutup. Hak persetujuan hukum dewan pengawas tidak dapat dikurangi oleh anggaran dasar; namun, hak tersebut dapat ditambah, sehingga keputusan tertentu memerlukan persetujuan dari badan korporasi lain seperti rapat umum pemegang saham selain persetujuan dewan pengawas. Itulah cara umum untuk mempertahankan hak suara pemegang saham atas keputusan yang paling mereka pedulikan, dan hal itu dapat ditegakkan karena diatur dalam anggaran dasar dan bukan dalam kontrak.
Profil dewan pengawas, jumlah anggotanya di atas minimum yang ditetapkan undang-undang, pengaturan komite-komitenya, dan cara kerja hak rekomendasi dewan pekerja dalam praktiknya, semuanya dapat dibentuk. Perjanjian pemegang saham dapat menambahkan komitmen antara para pemegang saham itu sendiri, tetapi perjanjian tersebut hanya mengikat pihak-pihak yang terlibat dan tidak dapat mengesampingkan kewenangan hukum badan korporasi, oleh karena itu perjanjian tersebut merupakan instrumen yang lebih lemah di sini daripada seperangkat anggaran dasar yang dirancang dengan baik. Direksi perusahaan dua tingkat juga harus mengingat bahwa aturan umum tentang pelaksanaan tugas yang tepat dan tentang tanggung jawab direksi tetap berlaku tanpa perubahan di samping rezim tersebut.
Apa yang harus dilakukan sekarang
Uji ketiga kondisi tersebut terhadap neraca keuangan terbaru Anda dan jumlah karyawan aktual di Belanda, pada tingkat grup dan bukan hanya pada tingkat entitas yang Anda tinjau. Jika kondisi terpenuhi, tentukan apakah salah satu dari empat pengecualian berlaku, dan jika tidak, ajukan pernyataan tersebut ke register komersial dalam waktu dua bulan setelah penyusunan laporan keuangan tahunan dan gunakan periode tiga tahun untuk mempersiapkan diri daripada menunggu. Jika rezim yang lebih lemah tersedia, konfirmasikan hal tersebut berdasarkan angka karyawan daripada asumsi tentang di mana perusahaan induk didirikan. Dan jika Anda mendekati ambang batas, putuskan dengan sengaja apakah akan beradaptasi dengan rezim tersebut, melakukan restrukturisasi sehingga pengecualian berlaku, atau mengadopsinya secara sukarela sesuai ketentuan Anda sendiri.
Law & More Memberikan nasihat kepada dewan direksi, dewan pengawas, pemegang saham, dan dewan pekerja mengenai rezim dua tingkat yang diatur dalam undang-undang: apakah berlaku, apakah tersedia pengecualian atau varian yang lebih lemah, bagaimana cara mengubah anggaran dasar, dan bagaimana menangani sengketa tentang pengangkatan dan hak persetujuan di hadapan Kamar Perusahaan. Hubungi pengacara perusahaan kami untuk menilai posisi Anda, atau baca lebih lanjut di Panduan hukum korporasi Belanda dan perselisihan pemegang saham.
