Manfaat struktur perusahaan holding dan operasional di Belanda

Struktur holding adalah kelompok yang terdiri dari setidaknya dua perusahaan terbatas swasta Belanda (besloten vennootschap, BV) di mana satu perusahaan, holding, memegang saham di perusahaan lain, perusahaan operasional (werkmaatschappij), sementara pengusaha memegang saham di holding. Perusahaan operasional menjalankan aktivitas komersial dan menanggung risiko; holding menjaga nilai agar terhindar dari risiko tersebut. Struktur ini digunakan untuk perlindungan aset, untuk penjualan bisnis yang lebih bersih, dan untuk memisahkan beberapa aktivitas, dan dibentuk melalui akta notaris.

Struktur ini juga seringkali dilebih-lebihkan. Sebuah holding tidak membuat direktur kebal dari tanggung jawab hukum, tidak membuat uang di perusahaan operasional tidak dapat disentuh secara retroaktif, dan tidak mengubah grup yang terdokumentasi buruk menjadi grup yang dikelola dengan baik. Artikel ini menjelaskan apa yang dilakukan struktur ini menurut hukum korporasi Belanda, aturan mana yang menentukan apakah perlindungan tersebut benar-benar berlaku ketika diuji, berapa biaya administrasinya, dan kapan layak untuk didirikan.

Apa itu struktur perusahaan holding dan operasional?

Perusahaan operasional adalah entitas yang melakukan perdagangan. Perusahaan ini membuat kontrak dengan pelanggan dan pemasok, mempekerjakan staf, menyimpan stok dan aset operasional, serta menanggung klaim yang timbul dari semua itu. Bagi dunia luar, perusahaan ini adalah bisnis tersebut.

Perusahaan induk biasanya tidak memiliki aktivitas komersial sendiri. Perusahaan induk memegang saham di perusahaan operasional, biasanya seluruhnya, dan merupakan tempat yang tepat untuk aset yang tidak boleh terpapar risiko perdagangan: laba ditahan, kekayaan intelektual, properti tempat bisnis beroperasi, dan seringkali perjanjian manajemen direktur-pemegang saham utama. Kedua perusahaan tersebut merupakan badan hukum terpisah dengan dewan direksi sendiri, laporan keuangan sendiri, dan laporan pajak sendiri, dan pemisahan itulah intinya. Hal ini juga harus dipertahankan dalam praktiknya, karena grup yang memperlakukan kedua entitas tersebut sebagai satu kesatuan akan kehilangan sebagian besar perlindungan yang telah dibayarkan.

Dua pilihan struktural dibuat di awal dan perlu dipikirkan matang-matang. Pertama, siapa yang ditunjuk sebagai direktur perusahaan operasional: perusahaan induk itu sendiri, atau pengusaha secara pribadi. Kedua, bagaimana saham di perusahaan induk dipegang, secara langsung atau melalui yayasan yang menerbitkan tanda terima penitipan (depositary receipts), yang memisahkan hak ekonomi dari kendali suara; kami membahas hal itu dalam artikel kami tentang STAK dan sertifikat saham . Kedua pilihan tersebut tidak netral, seperti yang akan ditunjukkan pada bagian selanjutnya.

Apa yang dilindungi oleh struktur tersebut, dan apa yang tidak dilindunginya.

Perlindungan yang ditawarkan oleh holding company bersifat nyata namun spesifik: holding company melindungi nilai yang telah dipindahkan secara sah dari perusahaan operasional dari para kreditur perusahaan operasional tersebut. Jika perusahaan operasional menjadi pailit, laba ditahan, kekayaan intelektual, dan aset yang berada di holding company tidak termasuk dalam aset perusahaan tersebut. Itulah manfaatnya, dan manfaat ini sangat besar bagi bisnis apa pun yang memiliki risiko kewajiban yang nyata.

Yang tidak dilakukan oleh struktur tersebut adalah menghilangkan peran direktur dari keseluruhan permasalahan. Berdasarkan pasal 2:9 dari Burgerlijk Wetboek (Kitab Undang-Undang Perdata Belanda), seorang direktur bertanggung jawab kepada perusahaan atas kinerja yang tidak tepat dalam menjalankan tugasnya. Dalam kasus kepailitan, pasal 2:248 menjadikan dewan direksi bertanggung jawab atas defisit jika dewan direksi secara nyata telah menjalankan tugasnya secara tidak tepat dan hal itu merupakan penyebab signifikan kepailitan, dan kegagalan untuk menyimpan catatan keuangan yang benar atau untuk mengajukan laporan keuangan tahunan tepat waktu menciptakan anggapan yang tidak dapat dibantah tentang manajemen yang tidak tepat dan anggapan yang dapat dibantah tentang sebab akibat. Selain itu, seorang direktur yang melakukan kewajiban atas nama perusahaan dengan mengetahui bahwa perusahaan tidak akan mampu melaksanakan kewajibannya dan tidak akan memberikan jalan keluar, melakukan perbuatan melawan hukum atas nama dirinya sendiri berdasarkan pasal 6:162.

Ketentuan yang paling mengejutkan para pengusaha adalah pasal 2:11. Apabila suatu badan hukum menjadi direktur, maka tanggung jawab sebagai direktur juga dibebankan secara bersama-sama dan secara tanggung jawab penuh kepada setiap orang yang pernah menjadi direktur badan hukum tersebut. Jika perusahaan induk Anda menjadi direktur perusahaan operasional, maka klaim terhadap dewan direksi perusahaan operasional akan melalui perusahaan induk dan akan dibebankan kepada Anda secara pribadi. Menempatkan BV (British Private Ventures) di antara Anda dan kursi dewan direksi tidak menciptakan perlindungan tanggung jawab, dan penting untuk memahami hal ini sebelum merancang struktur di sekitarnya. Artikel kami tentang tanggung jawab direktur untuk direktur BV Belanda membahas dasar-dasarnya secara rinci.

Dua kebocoran informasi lainnya perlu disebutkan. Sebuah perusahaan induk yang telah mengajukan deklarasi tanggung jawab bersama berdasarkan pasal 2:403 untuk membebaskan anak perusahaan dari kewajiban menerbitkan laporan keuangan tahunannya sendiri, bertanggung jawab atas utang yang timbul dari tindakan hukum anak perusahaan tersebut, dan penarikan deklarasi tersebut tidak mengakhiri tanggung jawab atas utang yang ada tanpa mengikuti prosedur hukum. Dan sebuah perusahaan induk yang menjamin fasilitas perbankan atau sewa perusahaan operasional, yang secara rutin diminta oleh pemberi pinjaman dan pemilik properti, telah secara sukarela menghubungkan kembali kedua neraca untuk utang tersebut.

Memindahkan keuntungan ke perusahaan holding: aturan yang menentukan apakah strategi ini efektif atau tidak.

Unit ini hanya melindungi nilai yang benar-benar telah sampai kepadanya, dan jalur di mana nilai tersebut sampai kepadanya adalah melalui pembagian dividen. Pembagian tersebut diatur, dan kesalahan dalam pelaksanaannya adalah cara paling umum di mana perlindungan yang dimaksudkan berubah menjadi tanggung jawab pribadi.

Berdasarkan pasal 2:216 dari Burgerlijk Wetboek, pembagian dividen oleh BV memerlukan dua langkah. Rapat umum pemegang saham memutuskan untuk melakukan pembagian dividen, tetapi keputusan tersebut tidak berlaku sampai dewan direksi menyetujuinya, dan dewan direksi harus menolak persetujuan jika mengetahui atau seharusnya dapat memperkirakan bahwa perusahaan tidak akan mampu terus membayar utangnya saat jatuh tempo. Uji kedua, uji pembagian dividen, melihat ke depan, biasanya selama tahun mendatang, dan merupakan masalah penilaian yang harus dapat dibenarkan oleh dewan direksi setelahnya. Seorang direktur yang menyetujui pembagian dividen sementara ia mengetahui atau seharusnya dapat memperkirakan konsekuensinya bertanggung jawab secara bersama-sama dan secara tanggung jawab penuh kepada perusahaan atas defisit yang dihasilkan, dan seorang pemegang saham yang mengetahui bertanggung jawab atas apa yang diterimanya.

Hukum kepailitan menambahkan filter kedua. Kurator kepailitan dapat membatalkan tindakan hukum sukarela yang dilakukan dalam periode mencurigakan jika perusahaan dan pihak lawan mengetahui atau seharusnya mengetahui bahwa kreditor akan dirugikan, berdasarkan pasal 42 Undang-Undang Kepailitan (Faillissementswet), dan undang-undang tersebut mengasumsikan pengetahuan tersebut untuk tindakan tertentu yang dilakukan dalam waktu satu tahun sebelum kepailitan, termasuk distribusi dalam suatu grup. Dengan kata lain, dividen yang dibayarkan kepada perusahaan induk ketika perusahaan operasional sudah dalam kesulitan tidak aman; justru transaksi inilah yang pertama kali dicari oleh kurator.

Berikut tiga aturan praktis. Distribusikan secara teratur dan pada saat kondisi keuangan baik, bukan sekaligus ketika klaim muncul. Catat uji distribusi dalam notulen rapat dewan direksi beserta angka-angka yang menjadi dasarnya, karena dokumen tersebut merupakan pembelaan. Dan jangan menggunakan rekening giro antara kedua perusahaan sebagai pengganti dividen secara informal: pinjaman antar perusahaan memerlukan perjanjian tertulis, suku bunga wajar, dan jadwal pembayaran kembali, atau nantinya akan dianggap sebagai sesuatu yang sama sekali berbeda.

Gambaran umum perpajakan, dan siapa yang sebaiknya memberikan nasihat mengenainya.

Dua fitur hukum pajak perusahaan Belanda menjelaskan sebagian besar popularitas struktur ini, dan keduanya merupakan hal yang perlu dibahas dengan penasihat pajak Anda, bukan pengacara Anda. Kami menjabarkannya di sini hanya agar Anda tahu apa yang perlu ditanyakan.

Yang pertama adalah pengecualian partisipasi (deelnemingsvrijstelling) dalam Wet op de vennootschapsbelasting 1969. Jika suatu perusahaan memiliki kepemilikan saham setidaknya lima persen di perusahaan lain dan syarat-syaratnya terpenuhi, dividen yang diterima dari kepemilikan saham tersebut dan keuntungan yang diperoleh dari penjualannya dibebaskan dari pajak penghasilan perusahaan di tingkat penerima. Itulah mengapa keuntungan dapat dipindahkan dari perusahaan operasional ke perusahaan induk, dan mengapa hasil penjualan saham dapat sampai ke sana tanpa dikenakan pajak pada saat itu. Ini adalah penangguhan pajak pribadi, bukan penghapusan pajak: pajak baru dikenakan ketika uang tersebut meninggalkan perusahaan induk untuk pemegang saham secara pribadi.

Yang kedua adalah kesatuan fiskal (fiscale eenheid) untuk pajak penghasilan perusahaan, yang antara lain mensyaratkan kepemilikan saham minimal sembilan puluh lima persen dan permohonan kepada Belastingdienst (Kantor Pajak). Dalam kesatuan fiskal, hasil perusahaan dikonsolidasikan, sehingga kerugian di satu perusahaan dapat dikompensasikan dengan keuntungan di perusahaan lain pada tahun yang sama. Kesatuan fiskal juga memiliki konsekuensi sebaliknya, termasuk tanggung jawab bersama dan tanggung jawab secara berantai atas utang pajak penghasilan perusahaan grup, sehingga ini adalah pilihan yang harus dibuat dengan sengaja.

Tarif, golongan, dan ambang batas dalam Kotak 2 dan dalam pajak penghasilan perusahaan ditetapkan setiap tahun dalam Belastingplan dan berubah secara berkala, sehingga angka apa pun yang Anda baca dalam sebuah artikel kemungkinan besar sudah ketinggalan zaman pada saat Anda mengambil tindakan berdasarkan angka tersebut. Law & More Kami tidak memberikan nasihat perpajakan; kami menyusun struktur grup, menyusun dokumentasi, dan bekerja sama dengan penasihat pajak atau akuntan Anda, yang seharusnya melakukan perhitungan berdasarkan angka-angka Anda sendiri sebelum Anda mendirikan perusahaan apa pun.

Beberapa perusahaan operasional, penjualan, dan suksesi.

Alasan kedua untuk membangun grup adalah pemisahan aktivitas. Seorang pengusaha yang menjalankan konsultasi, toko online, dan portofolio properti dalam satu perusahaan terbatas (BV) telah menggabungkan tiga profil risiko dalam satu aset: klaim pemasok terhadap toko online akan berdampak pada properti. Menempatkan setiap aktivitas dalam perusahaan operasionalnya sendiri di bawah holding yang sama akan mencegah kegagalan satu aktivitas memengaruhi aktivitas lainnya, asalkan perusahaan-perusahaan tersebut benar-benar dijalankan secara terpisah dan grup tersebut tidak menjamin segalanya untuk semua orang.

Alasan ketiga adalah strategi keluar. Pembeli bisnis Belanda hampir selalu lebih memilih untuk membeli saham di perusahaan operasional daripada asetnya, karena pembelian saham membawa kontrak, izin, dan staf tanpa transfer individu. Holding memungkinkan hal itu tanpa Anda harus menjual entitas yang menyimpan kekayaan yang telah Anda kumpulkan, dan memungkinkan Anda untuk menjual satu aktivitas sambil mempertahankan yang lain. Hal ini juga memungkinkan transfer bertahap kepada penerus atau tim manajemen, karena saham dapat ditransfer secara bertahap dan holding dapat mempertahankan kepemilikan saham minoritas.

Persiapanlah yang menentukan harga. Pembeli akan melakukan uji tuntas (due diligence) pada perusahaan operasional, dan temuan yang berulang selalu sama: kekayaan intelektual yang tidak pernah secara resmi dialihkan ke perusahaan yang menggunakannya, kontrak-kontrak penting dengan klausul perubahan kendali, ketentuan ketenagakerjaan yang tidak pernah didokumentasikan, dan saldo antar perusahaan tanpa perjanjian yang mendasarinya. Membereskan hal-hal tersebut bertahun-tahun sebelum penjualan jauh lebih murah daripada menegosiasikan jaminan di sekitarnya, seperti yang kami jelaskan dalam tinjauan kami tentang uji tuntas dalam transaksi M&A Belanda . Jika lebih dari satu pemegang saham terlibat, perjanjian pemegang saham yang menetapkan pembatasan transfer, kebuntuan, dan pengaturan keluar mencegah perselisihan yang dijelaskan dalam artikel kami tentang perselisihan pemegang saham.

Membangun struktur: langkah-langkah hukum, biaya, dan administrasi.

Sebuah BV (Business Venture Capital) didirikan melalui akta yang dibuat di hadapan notaris hukum perdata Belanda, dan saham dalam BV hanya dapat dialihkan melalui akta notaris juga. Tidak ada persyaratan modal minimum sejak diperkenalkannya rezim BV yang fleksibel, sehingga sebuah perusahaan dapat didirikan dengan modal yang diterbitkan sebesar satu euro sen, meskipun bank dan pihak lawan sering mengharapkan sesuatu yang lebih substansial. Setiap perusahaan terdaftar di Handelsregister (Parlemen Perdagangan) di Kamer van Koophandel (Kamar Dagang Belanda), dan pemilik manfaat akhir harus terdaftar di register UBO (Ultimate Beneficial Owner).

Jika Anda memulai dari nol, perusahaan induk didirikan terlebih dahulu, kemudian perusahaan operasional didirikan sebagai pemegang saham tunggalnya. Jika Anda sudah berdagang melalui BV, perusahaan induk ditempatkan di atasnya, biasanya dengan menyumbangkan atau menukar saham Anda. Langkah ini memiliki konsekuensi pajak yang harus diatur terlebih dahulu, karena transfer yang tidak direncanakan dapat memicu pengenaan pajak langsung atas nilai yang telah dibangun di perusahaan, dan setiap keringanan yang mungkin tersedia disertai dengan syarat dan periode lanjutan. Inilah saatnya untuk melibatkan notaris dan penasihat pajak. Panduan kami tentang langkah-langkah hukum dari ide hingga BV membahas pendirian perusahaan itu sendiri secara lebih rinci.

Setelah didirikan, grup tersebut harus dijalankan sebagai satu grup. Itu berarti rekening bank terpisah dan pembukuan terpisah, laporan keuangan tahunan disiapkan dan diajukan untuk setiap perusahaan dalam jangka waktu yang ditentukan undang-undang, perjanjian manajemen tertulis antara perusahaan induk dan perusahaan operasional dengan biaya yang dapat dipertanggungjawabkan, dan perjanjian tertulis untuk setiap pinjaman di antara mereka. Itu juga berarti menjaga catatan perusahaan tetap teratur: daftar pemegang saham, risalah resolusi penting, dan catatan uji distribusi. Ini bukan formalitas; ini adalah bukti bahwa kedua perusahaan benar-benar terpisah, dan ini adalah dokumen pertama yang diminta oleh wali amanat atau pihak lawan.

Biaya berbanding terbalik dengan manfaatnya. Dua badan hukum berarti dua akta notaris, dan dua entitas berarti dua set laporan keuangan tahunan, dua laporan pajak, dan tagihan akuntansi yang lebih besar setiap tahunnya. Biaya notaris dan akuntansi berbeda-beda tergantung kantor dan situasi, dan akan dikutip di muka, jadi mintalah kutipan tertulis sebelum memutuskan. Tidak ada angka keuntungan tertentu yang membuat kepemilikan saham tiba-tiba menjadi masuk akal; struktur tersebut menguntungkan ketika ada keuntungan yang layak dipertahankan di luar risiko perdagangan, ketika aset berharga perlu dipisahkan dari risiko tersebut, atau ketika penjualan atau suksesi benar-benar akan terjadi.

Pertanyaan yang sering diajukan tentang kepemilikan (FAQ)

Apakah struktur holding tepat untuk situasi Anda?

Struktur perusahaan holding dan operasional merupakan jawaban yang baik untuk tiga pertanyaan spesifik: bagaimana menjaga nilai yang terakumulasi agar terhindar dari risiko perdagangan, bagaimana mencegah aktivitas yang terpisah saling merugikan, dan bagaimana memungkinkan penjualan atau pengalihan di masa depan tanpa membubarkan bisnis. Namun, struktur ini bukanlah jawaban yang baik untuk keinginan umum untuk membayar pajak lebih rendah, dan sama sekali bukan jawaban untuk tata kelola yang lemah, karena aturan tentang distribusi, tanggung jawab direktur, dan jaminan grup akan mengungkap hal tersebut.

Law & More Kami memberikan saran kepada para pengusaha mengenai desain grup, menyusun dokumentasi manajemen, pinjaman, dan pemegang saham yang membuat pemisahan tetap berlaku, serta bekerja sama dengan notaris dan penasihat pajak Anda dalam hal pendirian dan restrukturisasi. Jika Anda ingin mengetahui apakah struktur ini sesuai dengan situasi Anda, dan apa yang dibutuhkan dalam praktiknya, silakan hubungi kami atau baca lebih lanjut tentang layanan kami. praktik hukum korporasi.