WOW: bagaimana rencana restrukturisasi yang telah disahkan pengadilan Belanda bekerja

WHOA memungkinkan perusahaan Belanda yang mengalami kesulitan keuangan untuk memberlakukan rencana restrukturisasi kepada kreditor dan pemegang sahamnya tanpa harus bangkrut, bahkan jika sebagian dari mereka menolak rencana tersebut. Pengecualian utamanya: rencana tersebut tidak boleh menyentuh klaim karyawan berdasarkan kontrak kerja mereka, dan tidak dapat memaksa siapa pun untuk menyediakan dana baru.

WHOA adalah Undang-Undang tentang Pengesahan Rencana Restrukturisasi Ekstrajudisial oleh Pengadilan ( Wet homologatie onderhands akkoord ). Undang-undang ini telah berlaku sejak 1 Januari 2021 dan menambahkan Pasal 369 hingga 387 pada Undang-Undang Kepailitan Belanda ( Faillissementswet , Fw). Di bawah ini kami menjelaskan siapa yang dapat menggunakannya, bagaimana kelas dan pemungutan suara bekerja, apa yang diperiksa pengadilan sebelum mengesahkan suatu rencana, dan kapan WHOA merupakan alat yang salah.

Apa itu WHOA secara singkat?

Ini adalah prosedur di mana sebuah perusahaan menawarkan rencana kepada para kreditur dan pemegang sahamnya, mereka memberikan suara dalam kelompok-kelompok, dan pengadilan kemudian dapat membuat rencana tersebut mengikat semua orang. Persetujuan bulat tidak lagi diperlukan.

Kreditur dan pemegang saham dibagi menjadi beberapa kelas. Suatu kelas menyetujui rencana tersebut jika setidaknya dua pertiga dari jumlah total klaim atau saham dari mereka yang memberikan suara dalam kelas tersebut memberikan suara setuju (Pasal 381(7) Fw). Pengadilan kemudian dapat mengkonfirmasi ( homologeren ) rencana tersebut, sehingga mengikat setiap kreditur dalam kelas tersebut, termasuk mereka yang memberikan suara menentang dan mereka yang tidak memberikan suara sama sekali.

Pengadilan dapat bertindak lebih jauh. Jika setidaknya satu kelas kreditur yang akan menerima sesuatu dalam kebangkrutan telah menyetujui rencana tersebut, pengadilan dapat mengesahkannya meskipun kelas lain menolaknya. Pengesahan lintas kelas inilah yang memberikan kekuatan pada WHOA (Whole Order of the Creditors Act).

Hal ini dibatasi oleh berbagai ketentuan pengamanan. Tidak ada kreditur yang boleh dirugikan lebih dari dalam kasus kebangkrutan. Nilai pada prinsipnya harus didistribusikan sesuai dengan peringkat, kecuali ada alasan yang masuk akal untuk menyimpang dari hal tersebut. Dan kreditur perdagangan kecil dan menengah pada umumnya harus ditawari setidaknya 20% dari klaim mereka.

Sebelum WHOA, sebuah perusahaan Belanda hanya dapat mengikat semua kreditur pada kesepakatan melalui penangguhan pembayaran atau kebangkrutan, atau dengan mendapatkan persetujuan dari setiap kreditur. Kreditur individu dapat memblokir kesepakatan yang masuk akal. WHOA dirancang untuk mencegah kebangkrutan yang dapat dihindari. Undang-undang ini mengambil inspirasi dari skema pengaturan Inggris dan prosedur Bab 11 Amerika, tetapi disesuaikan dengan sistem Belanda.

Siapa yang bisa menggunakan WHOA?

Debitur yang berada dalam situasi di mana ada kemungkinan besar ia tidak akan mampu melanjutkan pembayaran utangnya (Pasal 370(1) Fw). Perusahaan tersebut tidak boleh sudah bangkrut atau dalam penangguhan pembayaran.

WHOA tersedia untuk badan hukum, seperti perseroan terbatas swasta ( BV ) atau perseroan terbatas publik ( NV ), dan untuk orang perseorangan yang menjalankan bisnis atau menjalankan profesi independen, seperti pedagang tunggal. Bank dan perusahaan asuransi dikecualikan.

Prosedur ini biasanya dimulai oleh perusahaan itu sendiri. Kreditur, pemegang saham, dan dewan pekerja ( ondernemingsraad ) juga dapat meminta pengadilan untuk menunjuk seorang ahli restrukturisasi ( herstructureringsdeskundige ), yang kemudian menyiapkan dan menawarkan rencana (Pasal 371 Fw).

Ukuran bisnis tidak menjadi masalah. Yang penting adalah bisnis tersebut dapat bertahan setelah restrukturisasi. Rencana untuk perusahaan tanpa masa depan yang layak hanya menunda kebangkrutan.

Klaim mana yang dapat diubah oleh rencana tersebut, dan mana yang tidak?

Rencana tersebut dapat mengubah sebagian besar hak kreditur dan pemegang saham terhadap perusahaan. Namun, rencana tersebut tidak dapat mengubah hak karyawan berdasarkan perjanjian kerja mereka (Pasal 369(3) Fw).

Contoh-contoh yang dapat dilakukan oleh suatu rencana: penghapusan sebagian utang, jangka waktu pembayaran yang lebih panjang, ketentuan bunga yang berbeda, atau konversi utang menjadi saham (pertukaran utang menjadi ekuitas). Hak pemegang saham juga dapat diencerkan atau diubah.

Terdapat batasan yang jelas. Dalam putusannya tanggal 25 Oktober 2024 (ECLI:NL:HR:2024:1533), Mahkamah Agung ( Hoge Raad ) memutuskan dalam kasasi demi kepentingan hukum bahwa rencana WHOA dapat membatasi hak-hak kreditur yang ada, tetapi tidak dapat memaksakan kewajiban baru kepada mereka. Misalnya, sebuah rencana tidak dapat memaksa bank untuk tetap menyediakan fasilitas kredit yang tidak terpakai dengan persyaratan baru. WHOA tidak memiliki instrumen untuk memaksa lembaga keuangan untuk menyediakan uang baru.

Untuk kontrak berkelanjutan yang memberatkan, seperti sewa yang terlalu mahal, WHOA memiliki jalur terpisah. Berdasarkan Pasal 373 Fw, perusahaan dapat mengusulkan perubahan kontrak. Jika pihak lain tidak setuju, perusahaan dapat mengakhiri kontrak dengan izin pengadilan, berlaku sejak pengesahan rencana tersebut. Klaim ganti rugi pihak lain kemudian menjadi bagian dari rencana tersebut.

Perlindungan apa yang didapatkan perusahaan selama tahap persiapan?

Pengadilan dapat memerintahkan masa tenggang ( afkoelingsperiode ) hingga empat bulan, yang dapat diperpanjang hingga maksimal delapan bulan secara total (Pasal 376 Fw). Selama masa tenggang tersebut, kreditur tidak dapat melakukan penyitaan terhadap aset perusahaan tanpa izin dari pengadilan, dan permohonan kepailitan ditangguhkan.

Jeda waktu ini memberi perusahaan waktu untuk bernegosiasi dan menyelesaikan rencana tanpa tekanan terus-menerus dari masing-masing kreditur. Selain itu, fakta bahwa perusahaan sedang menyiapkan rencana bukanlah alasan bagi pihak-pihak yang terikat kontrak untuk mengubah, menangguhkan, atau mengakhiri kontrak mereka dengan perusahaan tersebut (Pasal 373 Fw). Pemasok tidak dapat begitu saja berhenti mengirimkan barang hanya karena prosedur WHOA telah dimulai.

Siapa yang tetap memegang kendali perusahaan?

Manajemen yang ada. WHOA adalah prosedur debitur dalam penguasaan: dewan direksi terus menjalankan bisnis sambil mempersiapkan dan menegosiasikan rencana tersebut.

Tidak ada administrator yang mengambil alih, tidak seperti dalam penangguhan pembayaran. Kontinuitas ini membatasi gangguan dan memungkinkan orang-orang yang paling memahami bisnis untuk memimpin pemulihan. Jika seorang ahli restrukturisasi ditunjuk, ahli tersebut menyiapkan rencana, tetapi dewan direksi tetap menjalankan bisnis sehari-hari. Pengadilan juga dapat menunjuk seorang pengawas ( observator ) untuk mengawasi proses tersebut demi kepentingan semua kreditur.

Apa perbedaan antara WHOA publik dan WHOA pribadi?

Dalam WHOA publik, prosedurnya diumumkan dan berada di bawah Peraturan Kepailitan Uni Eropa, sehingga diakui secara otomatis di seluruh Uni Eropa (kecuali Denmark). WHOA privat tetap bersifat rahasia dan tidak dipublikasikan.

Perusahaan memilih sejak awal varian mana yang akan digunakan; perusahaan tidak dapat beralih di kemudian hari. Varian privat menarik ketika publisitas tentang masalah keuangan akan merusak bisnis, misalnya dengan pelanggan atau pemasok. Varian publik berguna untuk kelompok usaha dengan aset atau kreditor di negara anggota Uni Eropa lainnya. Pengakuan WHOA privat di luar Belanda bergantung pada peraturan negara yang bersangkutan.

Bagaimana prosedur WHOA bekerja, langkah demi langkah?

Setiap prosedur berbeda, tetapi sebagian besar mengikuti lima langkah: persiapan, penyusunan rencana, pemungutan suara, pengesahan oleh pengadilan, dan implementasi.

1. Persiapan dan memulai

Perusahaan pertama-tama menetapkan bahwa ada kemungkinan besar mereka tidak akan mampu terus membayar utang-utangnya. Dewan direksi, biasanya bersama dengan penasihat hukum dan keuangan, kemudian menyiapkan rencana restrukturisasi yang menunjukkan bagaimana utang-utang tersebut akan ditangani dan mengapa bisnis tersebut memiliki masa depan yang layak.

Prosedur ini secara resmi dimulai ketika perusahaan menyerahkan deklarasi awal ( startverklaring ) ke kantor registrasi pengadilan, atau ketika pengadilan menunjuk seorang ahli restrukturisasi atas permintaan kreditur, pemegang saham, atau dewan pekerja. Sejak saat itu, perusahaan dapat meminta pengadilan untuk masa jeda dan putusan mengenai poin-poin tertentu.

2. Rencana restrukturisasi

Rencana tersebut merupakan inti dari prosedur ini. Rencana ini membagi kreditur dan pemegang saham ke dalam kelas-kelas berdasarkan hak mereka, misalnya kreditur dengan jaminan, kreditur preferensial seperti otoritas pajak, kreditur perdagangan biasa, dan pemegang saham. Kreditur dengan hak yang sangat berbeda sehingga tidak dapat dibandingkan harus ditempatkan dalam kelas yang berbeda (Pasal 374 Fw).

Untuk setiap kelas, rencana tersebut menjelaskan apa yang akan diterima oleh para kreditur. Rencana tersebut juga harus mencakup informasi tentang apa yang akan mereka terima dalam kasus kebangkrutan, sehingga setiap kreditur dapat menilai apakah rencana tersebut lebih baik bagi mereka. Rencana tersebut harus menjelaskan posisi keuangan perusahaan dan alasan restrukturisasi.

3. Pemungutan Suara

Rencana tersebut diajukan kepada kreditur dan pemegang saham yang terkena dampak, yang diberi waktu setidaknya delapan hari untuk mempertimbangkannya sebelum pemungutan suara (Pasal 381 Fw). Pemungutan suara dilakukan per kelas.

Suatu kelas dianggap menyetujui rencana tersebut jika setidaknya dua pertiga dari total jumlah klaim (atau modal yang diterbitkan, untuk pemegang saham) dari mereka yang memberikan suara mendukungnya. Agar rencana tersebut memenuhi syarat untuk disahkan, setidaknya satu kelas harus memberikan suara mendukung. Komunikasi yang jelas dan pembicaraan awal dengan kreditur utama sangat penting untuk mendapatkan dukungan yang cukup.

4. Konfirmasi oleh pengadilan (homologasi)

Setelah pemungutan suara, perusahaan meminta pengadilan untuk mengesahkan rencana tersebut. Pengadilan memeriksa apakah prosedur tersebut adil dan apakah rencana tersebut memenuhi persyaratan hukum (Pasal 384 Fw).

Pengadilan menolak pengesahan, misalnya, jika kelas-kelas tersebut tidak dibentuk dengan benar, jika kreditor tidak menerima informasi yang cukup, atau jika pelaksanaan rencana tidak cukup terjamin. Atas permintaan kreditor yang memberikan suara menentang, pengadilan juga menolak jika kreditor tersebut akan berada dalam posisi yang lebih buruk daripada dalam kasus kepailitan (uji kepentingan terbaik). Jika suatu kelas memberikan suara menentang, pengadilan juga memeriksa atas permintaan kelas tersebut apakah nilai didistribusikan sesuai dengan peringkat dan apakah kreditor usaha kecil menerima setidaknya 20% (Pasal 384(4) Fw).

Jika persyaratan terpenuhi, pengadilan akan mengesahkan rencana tersebut, dan rencana itu menjadi mengikat bagi semua pihak yang terlibat. Tidak ada banding terhadap keputusan pengesahan tersebut.

5. pelaksanaan

Setelah mendapat konfirmasi, perusahaan akan melaksanakan rencana tersebut. Hal itu dapat berarti membayar kreditor sesuai jadwal baru, menerbitkan saham baru, atau menjual aset yang tidak penting.

Pengadilan tidak mengawasi pelaksanaannya. Jika perusahaan tidak melaksanakan rencana tersebut, kreditur dapat meminta pengadilan untuk membubarkan rencana tersebut (Pasal 387 Fw).

Kapan perintah "WHOA" menjadi alat yang salah?

WHOA bukanlah alat yang tepat jika bisnis itu sendiri tidak layak, jika masalah utamanya adalah kurangnya pendanaan baru, atau jika masalah utang terutama berasal dari karyawan.

• Jika bisnis tersebut tidak memiliki masa depan yang layak, rencana tersebut hanya menunda kebangkrutan, dan pengadilan tidak akan mengesahkan rencana yang kinerjanya tidak cukup terjamin.
• WHOA tidak dapat memaksa para pemodal untuk menyediakan dana baru. Tanpa pemodal atau investor yang bersedia, masalah likuiditas akan tetap ada.
• Tuntutan karyawan berdasarkan kontrak kerja mereka tidak dapat direstrukturisasi. Pengurangan staf harus melalui aturan hukum ketenagakerjaan biasa.
• Bagi usaha kecil dengan hanya sedikit kreditur, penyelesaian di luar pengadilan mungkin lebih murah dan lebih cepat.
• Prosedur WHOA membutuhkan persiapan dan waktu dari para penasihat. Prosedur ini akan berjalan paling baik jika perusahaan memulainya lebih awal, sebelum kas habis.

Apa saja yang perlu Anda periksa sebagai perusahaan yang mempertimbangkan rencana WHOA?

Suatu rencana hanya akan berhasil jika bisnis tersebut layak dan angka-angkanya dapat ditunjukkan kepada pengadilan berdasarkan Pasal 384 Fw.

• Anda dapat menunjukkan bahwa ada kemungkinan besar Anda tidak akan mampu terus membayar utang Anda (Pasal 370(1) Fw).
• Anda memiliki analisis likuidasi yang menunjukkan apa yang akan diterima setiap kelas dalam kasus kebangkrutan.
• Anda tahu pemodal atau investor mana yang akan menyediakan dana baru, karena rencana tersebut tidak dapat memaksa salah satu dari mereka.
• Anda telah memilih antara WHOA publik dan pribadi, karena Anda tidak dapat beralih di kemudian hari.
• Anda telah mengidentifikasi kontrak-kontrak yang memberatkan yang mungkin ingin Anda ubah atau akhiri berdasarkan Pasal 373 Fw.

Apa yang harus Anda periksa sebagai kreditur yang menerima rencana WHOA?

Anda memiliki setidaknya delapan hari untuk menilai rencana tersebut sebelum pemungutan suara (Pasal 381 Fw), jadi periksalah segera.

• Klaim Anda ditempatkan dalam kelas yang sama dengan kreditur yang haknya sebanding (Pasal 374 Fw).
• Rencana tersebut menjelaskan apa yang akan Anda terima jika terjadi kebangkrutan, sehingga Anda dapat membandingkannya.
• Sebagai kreditur perdagangan kecil, Anda ditawari setidaknya 20% dari klaim Anda.
• Jika Anda memberikan suara menentang, Anda dapat meminta pengadilan untuk menerapkan uji kepentingan terbaik.
• Rencana ini tidak membebankan kewajiban baru kepada Anda, seperti kewajiban untuk menyediakan kredit baru (ECLI:NL:HR:2024:1533).

Apa yang dapat kami lakukan untuk Anda dengan prosedur WHOA?

Pengacara perusahaan kami memberikan nasihat kepada perusahaan, direktur, dan kreditor mengenai restrukturisasi, termasuk prosedur WHOA dan negosiasi seputar prosedur tersebut.

• Kami akan berdiskusi dengan dewan direksi Anda untuk menilai apakah WHOA, penangguhan pembayaran, atau penyelesaian di luar pengadilan sesuai dengan situasi Anda.
• Kami mengajukan deklarasi awal dan mengajukan permohonan ke pengadilan untuk masa tenggang berdasarkan Pasal 376 Fw.
• Kami menyusun rencana restrukturisasi, pembentukan kelas perusahaan, dan informasi kepada para kreditur.
• Kami meninjau rencana yang Anda terima sebagai kreditur dan menyiapkan keberatan Anda terhadap pembentukan kelompok atau uji kepentingan terbaik.
• Kami mewakili Anda dalam sidang konfirmasi berdasarkan Pasal 384 Fw.

Ringkasan

• WHOA memungkinkan perusahaan untuk memaksakan rencana restrukturisasi kepada kreditor dan pemegang saham tanpa harus bangkrut, bahkan bertentangan dengan suara sebagian dari mereka.
• Suatu kelompok menyetujui dengan dua pertiga dari jumlah suara yang diberikan; pengadilan kemudian dapat mengesahkan rencana tersebut, bahkan meskipun ada keberatan dari kelompok lain.
• Pengamanan: tidak ada kreditur yang akan dirugikan lebih dari dalam keadaan bangkrut, nilai pada prinsipnya didistribusikan berdasarkan peringkat, dan kreditur perdagangan kecil biasanya mendapatkan setidaknya 20%.
• Tuntutan karyawan tidak dapat diubah, dan suatu rencana tidak dapat memaksa para pemberi dana untuk menyediakan uang baru (Mahkamah Agung, 25 Oktober 2024).
• Masa tenggang hingga empat bulan, yang dapat diperpanjang hingga delapan bulan, melindungi perusahaan selama mempersiapkan rencana tersebut.

Pertanyaan yang sering diajukan