Jenis-jenis tanggung jawab direksi di Belanda dan cara membatasinya

Tanggung jawab direksi di Belanda (bestuurdersaansprakelijkheid) merupakan pengecualian dari aturan bahwa perusahaan, dan bukan individu di baliknya, menanggung utangnya sendiri. Tanggung jawab ini hadir dalam sejumlah jenis yang jelas dan terdefinisi: tanggung jawab internal terhadap perusahaan berdasarkan pasal 2:9 Kitab Undang-Undang Perdata Belanda, tanggung jawab terhadap kreditur dalam perbuatan melawan hukum berdasarkan pasal 6:162, tanggung jawab terhadap harta pailit atas pengelolaan yang jelas-jelas tidak tepat berdasarkan pasal 2:248 dan 2:138, dan tanggung jawab menurut undang-undang atas pajak dan iuran pensiun yang belum dibayar. Setiap jenis memiliki ambang batasnya sendiri, dan hampir di semua jenis tersebut, penggugat harus menunjukkan celaan pribadi yang serius, bukan hanya keputusan yang ternyata buruk.

Apa arti tanggung jawab direksi, dan apa yang bukan merupakan tanggung jawab direksi.

Perseroan terbatas (BV atau NV) Belanda adalah badan hukum dengan aset dan kewajibannya sendiri. Seorang direktur yang membuat kontrak atas nama perusahaan mengikat perusahaan, bukan dirinya sendiri, dan kreditur yang tagihannya tidak dibayar harus menuntut perusahaan. Tanggung jawab direktur adalah apa yang terjadi ketika titik awal tersebut dikesampingkan karena direktur secara pribadi bertindak dengan cara yang tidak diterima oleh hukum.

Mahkamah Agung telah menetapkan ambang batas yang tinggi dan mempertahankannya di sana. Di luar rezim hukum tertentu, seorang direktur hanya bertanggung jawab secara pribadi jika dapat dilakukan teguran pribadi yang serius (ernstig persoonlijk verwijt), yang dinilai berdasarkan semua keadaan kasus tersebut. Standar itu ada karena suatu alasan: direktur harus mengambil risiko komersial, dan perusahaan yang gagal bukanlah bukti kesalahan dengan sendirinya. Penilaian setelah kejadian bukanlah tolok ukurnya; yang menjadi tolok ukurnya adalah apa yang akan dilakukan oleh seorang direktur yang kompeten dan bertindak secara wajar dalam posisi yang sama pada waktu yang sama.

Dua perbedaan mendasar mengatur keseluruhan pokok bahasan ini. Pertama, antara tanggung jawab internal, yang harus dipenuhi kepada perusahaan, dan tanggung jawab eksternal, yang harus dipenuhi kepada kreditor, otoritas pajak, atau harta pailit. Kedua, antara tanggung jawab berdasarkan kesalahan, di mana penggugat harus membuktikan kesalahan tersebut, dan rezim hukum yang membalikkan beban pembuktian ketika kewajiban formal telah diabaikan. Sebagian besar direktur yang akhirnya bertanggung jawab secara pribadi sampai pada situasi tersebut melalui jalur kedua, bukan melalui tindakan pelanggaran yang dramatis.

Siapa yang dianggap sebagai sutradara?

Pengangkatan formal adalah jalur yang umum, tetapi bukan satu-satunya. Direktur statutori diangkat oleh rapat umum atau oleh badan yang ditunjuk dalam anggaran dasar, terdaftar di Daftar Perusahaan, dan mengemban seluruh tugas sejak saat pengangkatan. Pendaftaran adalah bukti posisi, bukan sumbernya: seseorang yang diangkat tetapi tidak pernah terdaftar tetap menjadi direktur, dan seseorang yang telah mengundurkan diri tetap berisiko selama periode masa jabatannya.

Hukum Belanda melampaui dewan direksi formal dalam tiga hal yang penting dalam praktiknya. Berdasarkan pasal 2:248 ayat 7 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, seseorang yang telah menentukan atau turut menentukan kebijakan perusahaan seolah-olah ia adalah seorang direktur diperlakukan sebagai direktur untuk tujuan rezim tanggung jawab kepailitan. Kriterianya adalah apakah orang tersebut benar-benar mengambil alih wewenang manajemen dan menetapkan kebijakan, bersamaan atau sebagai pengganti dewan direksi formal; pemegang saham yang terlibat, pemberi pinjaman yang melakukan kontrol ketat, atau perusahaan induk yang menjalankan anak perusahaannya semuanya dapat termasuk di dalamnya, dan gelar jabatan bukanlah syarat yang diperlukan maupun cukup.

Pasal 2:11 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata menutup celah lain. Apabila seorang direktur merupakan badan hukum, maka tanggung jawab badan hukum tersebut secara bersama-sama dan terpisah dibebankan kepada para direkturnya, dan rantai tersebut berlanjut ke atas hingga mencapai orang perseorangan. Oleh karena itu, keberadaan perusahaan holding pribadi tidak melindungi individu di baliknya dari tanggung jawab direktur; hal itu hanya mengubah dokumen, bukan risikonya. Direktur pengawas memiliki rezim tersendiri, dengan tugas pengawasan dan pemberian nasihat yang dinilai dengan standar teguran serius yang sama, dan sejak Undang-Undang Pengelolaan dan Pengawasan Badan Hukum berlaku pada tanggal 1 Juli 2021, aturan tentang tanggung jawab, konflik kepentingan, dan dewan direksi satu tingkat berlaku untuk asosiasi, yayasan, dan koperasi serta perusahaan.

Tanggung jawab internal terhadap perusahaan

Pasal 2:9 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata mewajibkan setiap direktur untuk melaksanakan tugas yang diberikan kepadanya dengan benar, dan membuat mereka bertanggung jawab kepada perusahaan atas konsekuensi dari pelaksanaan yang tidak tepat kecuali jika tidak ada kesalahan serius yang dapat dilakukan. Karena manajemen adalah tugas kolektif, titik awalnya adalah bahwa dewan direksi secara keseluruhan bertanggung jawab, dan seorang direktur yang ingin menghindari tanggung jawab harus menunjukkan bahwa kegagalan tersebut bukan disebabkan oleh mereka dan bahwa mereka tidak lalai dalam mengambil langkah-langkah untuk mencegah konsekuensi tersebut. Keheningan di ruang rapat bukanlah pembelaan; perbedaan pendapat yang tercatat, diikuti dengan tindakan, terkadang bisa menjadi pembelaan.

Klaim tersebut menjadi tanggung jawab perusahaan, yang dalam praktiknya berarti diajukan oleh dewan direksi baru, oleh penerus setelah pengambilalihan, atau oleh kurator kepailitan yang menjalankan hak-hak perusahaan. Resolusi pembebasan (decharge) yang diberikan oleh rapat umum pemegang saham membatasi tanggung jawab, tetapi hanya di dalam perusahaan dan hanya untuk apa yang tampak jelas bagi rapat dari laporan keuangan dan informasi yang diberikan; resolusi tersebut tidak mengikat kreditor atau kurator, dan tidak mencakup apa yang disembunyikan. Karena bentuk tanggung jawab ini memiliki yurisprudensi dan pembelaan tersendiri, kami membahasnya secara terpisah dalam artikel kami tentang tanggung jawab internal direksi berdasarkan pasal 2:9 KUHP.

Kewajiban terhadap kreditor di luar kebangkrutan

Kreditur yang klaimnya belum dibayar dapat menggugat direktur secara pribadi dalam perkara perdata berdasarkan pasal 6:162 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, tetapi hanya jika tindakan direktur itu sendiri melanggar hukum terhadap kreditur tersebut. Hukum kasus Belanda mengakui dua pola yang berulang, yang keduanya memerlukan teguran pribadi yang serius.

Yang pertama adalah memasuki kewajiban atas nama perusahaan sambil mengetahui, atau harus memahami, bahwa perusahaan tidak akan mampu melaksanakan kewajibannya dan tidak akan menawarkan ganti rugi atas kerusakan yang diakibatkan. Inilah situasi yang dibahas Mahkamah Agung dalam putusan Beklamel, dan hal ini menjelaskan mengapa momen pembuatan kontrak sangat penting: memesan barang seminggu sebelum kebangkrutan yang tak terhindarkan adalah tindakan yang berbeda dari memesan barang ketika penyelamatan masih realistis. Bukti kontemporer tentang apa yang diketahui dan diharapkan dewan direksi pada saat itu, seperti perkiraan arus kas dan notulen rapat, adalah yang menentukan kasus-kasus ini.

Yang kedua adalah menghambat pembayaran atau pemulihan: menyebabkan atau membiarkan perusahaan gagal memenuhi kewajiban yang seharusnya dapat dipenuhi, atau merampas aset perusahaan yang seharusnya dapat disita oleh kreditur. Pembayaran selektif adalah hal yang paling berdampak buruk. Perusahaan yang mengalami kesulitan pada prinsipnya bebas memilih kreditur mana yang akan dibayar, tetapi kebebasan itu menyempit tajam setelah keputusan untuk menutup bisnis telah diambil, dan membayar perusahaan afiliasi atau direktur sendiri sementara pihak ketiga tidak dibayar adalah salah satu cara paling pasti untuk menimbulkan tanggung jawab pribadi.

Ambang batasnya memang sangat tinggi, dan berlaku dua arah. Seorang direktur yang bernegosiasi keras, yang mengambil risiko komersial yang gagal, atau yang memang tidak terlalu mahir dalam pekerjaannya, tidak bertanggung jawab secara pribadi kepada kreditor hanya karena hal itu. Pembahasan kami yang lebih luas tentang struktur grup dan tanggung jawab yang dapat timbul di dalamnya diuraikan dalam panduan kami tentang tanggung jawab korporasi dan grup.

Tanggung jawab dalam kebangkrutan atas pengelolaan yang jelas-jelas tidak tepat.

Inilah rezim yang mengakhiri karier. Berdasarkan pasal 2:248 KUHP untuk perseroan terbatas (BV), dan pasal 2:138 untuk perseroan tidak terbatas (NV), setiap direktur bertanggung jawab secara bersama-sama dan secara tanggung jawab penuh kepada harta kekayaan perusahaan atas defisit dalam kepailitan apabila dewan direksi telah secara nyata melaksanakan tugasnya secara tidak benar dan pelaksanaan yang tidak benar tersebut merupakan penyebab penting kepailitan. Klaim diajukan oleh kurator, atas nama kreditur bersama, dan klaim tersebut mencakup tiga tahun sebelum kepailitan.

Yang membuat rezim ini tangguh bukanlah standarnya, tetapi asumsi yang melekat pada dua kewajiban formal. Jika dewan direksi gagal menyimpan catatan yang tepat sebagaimana dipersyaratkan oleh pasal 2:10, atau gagal mempublikasikan laporan keuangan tahunan dalam jangka waktu yang ditentukan undang-undang berdasarkan pasal 2:394, maka kinerja manajemen yang tidak tepat ditetapkan oleh hukum, dan diasumsikan pula bahwa hal ini merupakan penyebab penting kebangkrutan. Batas waktu publikasi paling lambat dua belas bulan setelah akhir tahun keuangan, dan pengajuan yang terlambat beberapa hari telah berulang kali dianggap sebagai kegagalan yang lebih dari sekadar sepele. Seorang direktur yang menghadapi klaim tersebut kemudian harus membuktikan bahwa penyebab eksternal lainlah yang menyebabkan perusahaan bangkrut, yang merupakan posisi yang jauh lebih sulit daripada memperdebatkan apakah manajemennya cukup baik.

Ada berbagai cara pembelaan yang patut dipertimbangkan dengan serius. Seorang direktur dapat terhindar dari tanggung jawab dengan menunjukkan bahwa kinerja yang tidak tepat tersebut bukan disebabkan oleh mereka dan bahwa mereka tidak lalai dalam mengambil langkah-langkah untuk mencegah konsekuensinya, yang sekali lagi bergantung pada keberatan dan tindakan yang didokumentasikan, bukan pada ketidakhadiran. Pengadilan juga dapat mengurangi jumlah tanggung jawab, dengan mempertimbangkan sifat dan keseriusan kegagalan, cara penanganan kebangkrutan, dan lamanya waktu berlangsungnya, serta dapat mengurangi bagian tanggung jawab direktur tersebut lebih lanjut. Pelanggaran kecil terhadap kewajiban publikasi dapat diabaikan sama sekali jika kegagalan tersebut tidak penting.

Ada dua konsekuensi yang menyertai rezim ini. Kurator dapat mengajukan permohonan diskualifikasi direktur sipil (bestuursverbod) berdasarkan Undang-Undang Kepailitan, untuk jangka waktu maksimal lima tahun, jika seorang direktur telah dinyatakan bertanggung jawab, telah melakukan penipuan, atau telah berulang kali terlibat dalam kepailitan; orang yang didiskualifikasi tidak dapat diangkat sebagai direktur atau direktur pengawas dari entitas hukum Belanda mana pun. Dan jika perilaku tersebut melampaui kesalahan pengelolaan hingga merugikan kreditor secara sengaja, maka tanggung jawab pidana akan muncul, yang akan kami bahas dalam artikel kami tentang penipuan kepailitan.

Kewajiban atas pajak dan iuran pensiun yang belum dibayar

Jebakan paling umum dalam praktik di Belanda tidak ada hubungannya dengan pertimbangan, melainkan sepenuhnya berkaitan dengan tenggat waktu. Berdasarkan pasal 36 Undang-Undang Pengumpulan Pajak Negara 1990, direktur perusahaan yang tidak mampu membayar pajak gaji, PPN, dan pungutan lainnya wajib memberitahukan ketidakmampuan membayar tersebut kepada Administrasi Pajak dan Bea Cukai. Pemberitahuan tersebut harus dilakukan secara tertulis, pada prinsipnya dalam waktu dua minggu setelah tanggal seharusnya pajak dibayarkan, dan harus menjelaskan keadaan yang terjadi.

Konsekuensi dari kesalahan ini sangat berat. Jika pemberitahuan telah dilakukan dengan benar dan tepat waktu, otoritas pajak hanya dapat meminta pertanggungjawaban pribadi direktur jika mereka membuktikan bahwa tidak dibayarkannya pajak tersebut merupakan akibat dari manajemen yang jelas-jelas tidak tepat dalam tiga tahun sebelum pemberitahuan. Jika pemberitahuan tidak dilakukan, atau dilakukan terlalu terlambat atau tidak lengkap, hukum menganggap bahwa tidak dibayarkannya pajak tersebut disebabkan oleh manajemen yang tidak tepat oleh direktur, dan direktur hanya diizinkan untuk membantah anggapan tersebut setelah terlebih dahulu membuktikan bahwa kegagalan untuk memberi pemberitahuan bukanlah kesalahan mereka. Dalam praktiknya, rintangan kedua tersebut jarang berhasil dilewati. Rezim yang serupa berlaku untuk kontribusi yang belum dibayar ke dana pensiun seluruh industri.

Berikut dua poin praktis. Pertama, pemberitahuan tersebut bukanlah pengakuan insolvensi dan tidak memicu kebangkrutan; ini adalah langkah administratif yang melindungi pembelaan Anda, dan harus dilakukan segera setelah masalah pembayaran dapat diprediksi, bukan setelah pengingat tiba. Kedua, perusahaan yang telah membuat perjanjian pembayaran tetap perlu memantau posisi keuangan untuk setiap periode berikutnya. Untuk perlakuan pajaknya sendiri, Anda harus meminta nasihat dari penasihat pajak Anda; perhatian kita di sini adalah kewajiban yang melekat pada direktur.

Risiko lain yang diremehkan oleh para sutradara

Di luar empat rezim utama, sejumlah aturan khusus menetapkan tanggung jawab atas perilaku tertentu. Laporan keuangan tahunan, angka sementara, atau laporan tahunan yang menyesatkan dapat membuat para direktur bertanggung jawab kepada siapa pun yang menderita kerugian karena mengandalkan informasi tersebut, berdasarkan ketentuan Buku 2 yang membahas informasi keuangan yang dipublikasikan. Para direktur dapat bertanggung jawab secara pribadi jika perusahaan melanggar kewajiban berdasarkan undang-undang sektor di industri yang diatur seperti jasa keuangan, perawatan kesehatan, dan keamanan pangan, dan undang-undang lingkungan menetapkan kewajiban tersendiri kepada mereka yang menentukan perilaku perusahaan.

Risiko pidana adalah jalur terpisah yang berjalan bersamaan dengan semua ini. Suatu badan hukum dapat melakukan tindak pidana, dan berdasarkan pasal 51 KUHP, mereka yang memerintahkan tindakan tersebut atau menjalankan kepemimpinan aktual atasnya dapat dituntut bersama dengan perusahaan. Itu berarti seorang direktur dapat menghadapi penyelidikan kriminal atas, misalnya, pelanggaran lingkungan, penipuan, atau pelanggaran undang-undang sanksi, sementara klaim perdata masih berlangsung. Kedua proses tersebut memiliki standar pembuktian yang berbeda dan konsekuensi yang berbeda, dan pernyataan yang dibuat dalam satu proses dapat digunakan dalam proses lainnya, itulah sebabnya keduanya harus dikoordinasikan sejak awal.

Konflik kepentingan perlu disebutkan secara khusus karena aturannya telah berubah dan sering kali diterapkan secara tidak tepat. Seorang direktur yang memiliki kepentingan pribadi langsung atau tidak langsung yang bertentangan dengan kepentingan perusahaan tidak boleh ikut serta dalam musyawarah dan pengambilan keputusan mengenai hal tersebut. Keputusan kemudian diambil oleh direktur lainnya, atau, jika semuanya memiliki konflik kepentingan, oleh dewan pengawas atau rapat umum pemegang saham. Mengabaikan aturan ini tidak secara otomatis membatalkan resolusi terhadap pihak ketiga, tetapi merupakan landasan yang kuat dalam klaim tanggung jawab di kemudian hari, dan sangat mudah untuk dipatuhi jika dicatat dalam notulen rapat.

Apa yang sebenarnya mengurangi risiko?

Langkah-langkah perlindungan yang efektif lebih bersifat administratif daripada cerdas. Simpan catatan yang dipersyaratkan oleh hukum, dalam kondisi yang memungkinkan penetapan hak dan kewajiban perusahaan setiap saat, dan ajukan laporan keuangan tahunan tepat waktu setiap tahun tanpa pengecualian. Buat risalah rapat dewan direksi, terutama yang sulit, termasuk informasi apa yang dimiliki dewan dan alternatif apa yang dipertimbangkan; risalah tersebut merupakan bukti yang akan menentukan kasus teguran serius bertahun-tahun kemudian. Catat saat konflik kepentingan muncul dan bagaimana hal itu ditangani. Jika perusahaan berada di bawah tekanan keuangan, tingkatkan frekuensi rapat dewan direksi, perbarui perkiraan secara berkala, dan ambil keputusan yang terdokumentasi tentang apakah melanjutkan perdagangan masih dapat dipertahankan.

Perlindungan kontraktual dan asuransi memiliki nilai nyata tetapi terbatas. Asuransi direktur dan pejabat mencakup biaya pembelaan dan ganti rugi dalam batasnya dan biasanya mengecualikan kesalahan yang disengaja dan penipuan; ketentuan polis, tanggal retroaktif, dan perlindungan setelah kepergian lebih penting daripada jumlah pertanggungan utama. Ganti rugi dalam anggaran dasar atau dalam perjanjian manajemen dapat mengganti klaim direktur, tetapi tidak dapat mencakup tanggung jawab atas kesengajaan atau kelalaian yang disadari, dan tidak berharga jika perusahaan bangkrut. Perjanjian manajemen yang menjelaskan tugas dan batasannya merupakan bukti yang berguna, bukan perisai.

Pengunduran diri membutuhkan disiplin yang sama seperti pengangkatan. Ajukan pengunduran diri secara tertulis, pastikan pengunduran diri diterima oleh badan yang berwenang, dan periksa apakah Daftar Perusahaan telah diperbarui, karena seseorang yang masih terdaftar akan dihubungi terlebih dahulu dan harus membuktikan kapan mereka benar-benar meninggalkan jabatan. Mintalah agar posisi tersebut diselesaikan: apa yang telah diselesaikan, apa yang masih tertunda, dan perlindungan asuransi apa yang diberikan. Pengacara tanggung jawab dan pengacara perusahaan kami menangani pertanyaan-pertanyaan ini secara teratur, dan tinjauan singkat sebelum Anda menerima atau meninggalkan posisi di dewan direksi jauh lebih murah daripada klaim yang diajukan.

Apa yang harus dilakukan saat klaim tiba

Klaim tanggung jawab direksi biasanya dimulai dengan surat, dari kreditor, dari otoritas pajak, atau dari wali amanat yang telah memulai penyelidikan. Jangan menjawabnya sendiri dan jangan menandatangani apa pun yang mengakui tanggung jawab. Segera beri tahu perusahaan asuransi Anda, karena pemberitahuan yang terlambat merupakan alasan standar untuk menolak pertanggungan, dan amankan berkasnya: notulen rapat, laporan keuangan, korespondensi, perkiraan, laporan rekening bank, dan catatan tentang apa yang diajukan dan kapan. Wali amanat berhak atas informasi dan kerja sama, dan menolak untuk bekerja sama itu sendiri merupakan risiko, tetapi ada perbedaan antara memberikan informasi dan memberikan kesimpulan secara sukarela.

Waktu juga penting di sisi lain. Klaim ganti rugi pada prinsipnya tunduk pada jangka waktu pembatasan lima tahun sejak hari setelah pihak yang dirugikan mengetahui baik kerugian maupun orang yang bertanggung jawab, dengan batas waktu maksimal dua puluh tahun, dan rezim kepailitan melihat ke belakang tiga tahun dari tanggal penetapan kepailitan. Menilai posisi Anda dalam periode tersebut seringkali merupakan hal pertama yang bermanfaat yang dapat dilakukan oleh seorang penasihat. Jika perusahaan sedang menuju kebangkrutan dan bukan sudah bangkrut, prioritasnya berbeda: pengacara kepailitan kami dapat menilai apakah melanjutkan perdagangan masih dapat dipertahankan dan apa yang harus dilakukan sekarang untuk mempertahankannya. Untuk pertanyaan spesifik tentang kapan seorang direktur BV Belanda bertanggung jawab secara pribadi dalam praktik saat ini, lihat artikel kami tentang tanggung jawab pribadi sebagai direktur BV Belanda.

At Law and More Kami memberikan nasihat kepada direktur, direktur pengawas, pemegang saham, dan wali amanat mengenai seluruh rangkaian tanggung jawab direktur: menilai risiko sebelum keputusan diambil, menanggapi klaim dari kreditor atau otoritas pajak, membela diri dalam proses hukum yang diajukan oleh wali amanat, dan menegosiasikan penyelesaian jika hal itu lebih menguntungkan klien daripada litigasi. Hubungi kami untuk mendiskusikan posisi Anda dan langkah-langkah yang dapat Anda ambil.